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过失犯若干问题探讨 被引量:36
1
作者 黎宏 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2010年第3期5-14,共10页
过失犯的本质是"违反预见义务",在过失犯的研究当中,和故意犯一样,首先必须考虑过失犯的实行行为即具有引起犯罪结果发生的实质危险的行为,而不能仅仅考虑"违反规则"或者"违反日常生活当中应当注意的事项"... 过失犯的本质是"违反预见义务",在过失犯的研究当中,和故意犯一样,首先必须考虑过失犯的实行行为即具有引起犯罪结果发生的实质危险的行为,而不能仅仅考虑"违反规则"或者"违反日常生活当中应当注意的事项"的行为;在过失犯的主观方面,不仅要考虑行为人的预见义务、预见能力,还要考虑行为人对结果的预见程度。只有对上述问题具有深刻的理解,才能对过失犯的认定中所遇到的"自愿承担风险的行为"以及"合法行为的替代"问题做出妥当的处理。 展开更多
关键词 过失 实行行为 允许危险 预见能力
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真正身份犯之共犯问题展开——实行行为决定论的贯彻 被引量:23
2
作者 林维 《法学家》 CSSCI 北大核心 2013年第6期127-139,177,共13页
认定真正身份犯的共犯应贯彻实行行为决定论。无身份者教唆、帮助有身份者实施真正身份犯的,应按照实行行为认定构成教唆或帮助犯。在无身份者和身份者共同"实行"真正身份行为时,无论是义务犯还是能力犯,无身份者形式上符合... 认定真正身份犯的共犯应贯彻实行行为决定论。无身份者教唆、帮助有身份者实施真正身份犯的,应按照实行行为认定构成教唆或帮助犯。在无身份者和身份者共同"实行"真正身份行为时,无论是义务犯还是能力犯,无身份者形式上符合构成要件的行为因不具备义务违反性而不能被评价为实行行为,原本不成立单独实行犯的无身份者也就不能成立共同正犯。定罪时亦应以身份犯的实行行为确定整体案件性质,而不应采取其他的标准。在身份者教唆无身份者代替或帮助其"实行"的场合,由于身份者不可能完全放弃实行,因此身份者仍然成立直接正犯,无身份者则成立帮助犯。此外,A身份者教唆、帮助无身份者实施一般犯罪,而刑法就同一行为规定了A身份犯的场合,同样应考察义务身份的利用与否来确定行为的性质。 展开更多
关键词 真正身份犯 共犯 实行行为
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论特别认知的刑法意义 被引量:17
3
作者 欧阳本祺 《法律科学(西北政法大学学报)》 CSSCI 北大核心 2016年第6期44-51,共8页
完全否定特别认知具有刑法意义的观点,存在问题。认为特别认知只影响故意过失判断的观点,虚化了客观要件的判断。罗克辛客观归责理论和相当因果关系折中说虽然正确地看到了特别认知对客观要件的意义,但都没有准确找到特别认知的"... 完全否定特别认知具有刑法意义的观点,存在问题。认为特别认知只影响故意过失判断的观点,虚化了客观要件的判断。罗克辛客观归责理论和相当因果关系折中说虽然正确地看到了特别认知对客观要件的意义,但都没有准确找到特别认知的"作用点",扩大了特别认知的作用范围。实际上,特别认知属于实行行为的要素,其功能在于为判断实行行为的危险性提供依据。实行行为的"有意性"为特别认知提供了归属地;实行行为的"危险性"是特别认知的作用点。按照这种理解,可以很好地厘清客观归责理论和相当因果关系折中说的混乱。 展开更多
关键词 特别认识 主观归责 客观归责 实行行为
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论实行行为的概念 被引量:17
4
作者 奥村正雄 王昭武 付玉明 《法律科学(西北政法大学学报)》 CSSCI 北大核心 2013年第2期192-200,共9页
实行行为的概念,作为主张要成立犯罪,首先必须存在该当于特定构成要件之行为的理论,一直以来支配着日本的犯罪论。实行行为,除了作为结果犯中的因果关系的起点行为,被定位于构成要件要素之外,在未遂犯论以及正犯、共犯论中亦发挥着重要... 实行行为的概念,作为主张要成立犯罪,首先必须存在该当于特定构成要件之行为的理论,一直以来支配着日本的犯罪论。实行行为,除了作为结果犯中的因果关系的起点行为,被定位于构成要件要素之外,在未遂犯论以及正犯、共犯论中亦发挥着重要作用。然而,近年,实行行为概念受到质疑,甚至有学说倡导实行行为不要说,主张构建不包括实行行为概念的犯罪论。该学说批判,此前的实行行为概念将实行行为本身化为"黑匣子",是在并未明示实质性价值判断的情形下直接推导出结论,并且,在此概念之下,对于因果关系论、未遂犯论、正犯与共犯论的问题浑然一体地进行研究,有碍于解决这些问题所必需进行的分析性探讨。本文通过回应该批判观点所提出的问题,再次验证实行行为概念的存在意义,进而主张该概念的重要性与必要性。 展开更多
关键词 实行行为 定型说 事前判断说 事后判断说
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刑法分则个罪实行行为的厘定 被引量:11
5
作者 陈洪兵 《国家检察官学院学报》 CSSCI 北大核心 2018年第3期81-93,共13页
实行行为是大陆法系犯罪论的基石性概念,具有犯罪的类型化、区分预备与未遂、限定因果关系起点行为、区分正犯与共犯、区分罪与非罪以及一罪与数罪等重要机能。刑法分则个罪的实行行为,必须是具有法益侵害紧迫危险性的行为。在分则个罪... 实行行为是大陆法系犯罪论的基石性概念,具有犯罪的类型化、区分预备与未遂、限定因果关系起点行为、区分正犯与共犯、区分罪与非罪以及一罪与数罪等重要机能。刑法分则个罪的实行行为,必须是具有法益侵害紧迫危险性的行为。在分则个罪实行行为的确定上,应正确区分预备行为与实行行为、单行为犯与复行为犯、作为与不作为、行政违规行为与实行行为等。过失犯的实行行为缺乏定型性,不能以行政违规行为取代具体实行行为及因果关系的判断。 展开更多
关键词 实行行为 法益 挪用公款罪 巨额财产来源不明罪 交通肇事罪
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论实行行为的规范限缩 被引量:7
6
作者 简筱昊 《中南大学学报(社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2019年第1期86-93,共8页
实行行为是现代刑法理论的核心概念,具有形式侧面和实质侧面。形式侧面存在观念论二元论哲学观与存在论哲学观两种不同的理解,实质侧面则存在主观说、抽象危险说、具体危险说与客观危险说的对立。当前刑法理论与司法实践倾向于从"... 实行行为是现代刑法理论的核心概念,具有形式侧面和实质侧面。形式侧面存在观念论二元论哲学观与存在论哲学观两种不同的理解,实质侧面则存在主观说、抽象危险说、具体危险说与客观危险说的对立。当前刑法理论与司法实践倾向于从"一般人标准"的经验性路径探究实行行为的范围,但经验性路径存在方法论和实体上的缺陷,实行行为的限缩最终仍需求助于规范的保护目的。规范保护目的的实质在于利益衡量与政策选择,而主观解释基于自由主义的立场,出于实现法的安定性的考虑,相较于客观解释具有不可逾越的优越性。 展开更多
关键词 实行行为 实行行为定型 法益侵害危险 规范保护目的 刑法解释
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实行行为观念之提倡 被引量:7
7
作者 张亚平 《海南大学学报(人文社会科学版)》 CSSCI 2007年第2期158-164,168,共8页
实行行为是指刑法分则条文类型性规定的具有法益侵害现实危险性的行为,它除具有刑法中行为的一般特征外,还具有规范性和定型性的特征。实行行为是犯罪构成的核心要素,因而本文提倡刑法立法及司法实践应当树立实行行为的观念,即刑罚发动... 实行行为是指刑法分则条文类型性规定的具有法益侵害现实危险性的行为,它除具有刑法中行为的一般特征外,还具有规范性和定型性的特征。实行行为是犯罪构成的核心要素,因而本文提倡刑法立法及司法实践应当树立实行行为的观念,即刑罚发动以实行行为为限,没有实行行为就不得动用刑罚。在此观念指导下,我国刑法应当修订犯罪预备行为的处罚原则和范围,设立独立教唆罪,限制刑法中“等”、“其他”等不明确的规定。 展开更多
关键词 实行行为 预备行为 独立教唆罪 不明确规定
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区块链技术背景下参与犯的转型与刑法的体系应对 被引量:9
8
作者 秦雪娜 《法律科学(西北政法大学学报)》 CSSCI 北大核心 2020年第5期98-108,共11页
区块链自由协作的技术特性,将导致犯罪方式在整体上向参与犯的方向倾斜。但区块链的分布式格局,造成了犯罪参与的归责障碍;P2P网络机制,更加凸显参与行为的违法独立性;智能执行模式,将改变犯罪参与的重心及处罚范围;去信赖交往,会彻底... 区块链自由协作的技术特性,将导致犯罪方式在整体上向参与犯的方向倾斜。但区块链的分布式格局,造成了犯罪参与的归责障碍;P2P网络机制,更加凸显参与行为的违法独立性;智能执行模式,将改变犯罪参与的重心及处罚范围;去信赖交往,会彻底颠覆参与人的意思联络要件;去中心化,则否定了平台提供方的监管保证人地位。作为刑法的体系性应对预案,在参与犯的处罚根据上应采取"独立性志向惹起说",承认参与行为的违法独立性,取消主观上的意思联络要件;对于自动执行构造下的实行行为,应类比间接正犯的法理;对共同谋议的处罚前置化,应当受到限制;对于平台提供方不作为的犯罪参与,主要的义务来源应从监管职责转向契约关系;在罪名体系的建构上,应以"技术型手段罪名"作为过渡,以法源分散的专业化罪名体系为发展方向。 展开更多
关键词 区块链 智能合约 共同犯罪 共犯处罚根据 实行行为
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帮助行为正犯化理论与立法探究 被引量:9
9
作者 皮勇 杜嘉雯 《齐鲁学刊》 CSSCI 2021年第1期108-117,共10页
刑法理论中对于共同犯罪中帮助行为的刑罚量配置往往低于实行行为。但是现代社会生活中出现的一些帮助行为其社会危害性并不亚于实行行为,甚至形成无帮助行为则无实行行为的新型犯罪样态,对于这类帮助行为的刑罚处罚必然需要在原犯罪论... 刑法理论中对于共同犯罪中帮助行为的刑罚量配置往往低于实行行为。但是现代社会生活中出现的一些帮助行为其社会危害性并不亚于实行行为,甚至形成无帮助行为则无实行行为的新型犯罪样态,对于这类帮助行为的刑罚处罚必然需要在原犯罪论体系中重新划定犯罪量并加以定型化,以此加强对严重危害社会行为的惩罚。具体帮助行为是否可罚,尤其对于中立帮助行为可罚性问题,是帮助行为正犯化问题处理的关键。立法中对于帮助行为正犯化已有相关实践,《刑法修正案(九)》中关于帮助行为正犯化的规范提供了应对这一困境的新思路:通过法益保护的提前化、处罚范围扩大化、处罚程度严厉化的方式实现保护法益的目的。然而理论上对于帮助行为可罚性问题尚有争议,为进一步明确帮助行为可罚性的判断以及提高当前其判断规则的准确性,有必要对帮助行为正犯化理论与立法实践进一步深入探究。 展开更多
关键词 帮助犯 正犯 共犯 实行行为 帮助行为
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复行为犯新探 被引量:7
10
作者 黄丽勤 《广西民族大学学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2009年第5期122-126,共5页
探讨复行为犯理论得先明确复行为的含义、定位及其实行行为性。并非规定在基本罪状中的行为都具有实行行为性,包含这些行为的犯罪也不一定是复行为犯。复行为犯应以开始实施第一个行为为实行的着手。在认定复行为犯的共犯时,应根据行为... 探讨复行为犯理论得先明确复行为的含义、定位及其实行行为性。并非规定在基本罪状中的行为都具有实行行为性,包含这些行为的犯罪也不一定是复行为犯。复行为犯应以开始实施第一个行为为实行的着手。在认定复行为犯的共犯时,应根据行为人的故意及身份等要素,准确地认定行为的实行行为性,以区分实行行为与帮助行为、此罪与彼罪的实行行为。 展开更多
关键词 复行为犯 实行行为 着手 共犯
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帮助型正犯的立法实践及其合理性检视 被引量:8
11
作者 童德华 陆敏 《湖南师范大学社会科学学报》 CSSCI 北大核心 2018年第1期41-49,共9页
帮助型正犯成为正犯的基本类型不仅是论理之必然,也是实践的召唤。它在形式上隶属于纯正正犯,同时具备修正正犯的基本品格,即正犯性源于行为的事实支配可能。帮助型正犯的确立:一方面旨在对该问题的理论探讨时,破除在共犯和正犯之间形... 帮助型正犯成为正犯的基本类型不仅是论理之必然,也是实践的召唤。它在形式上隶属于纯正正犯,同时具备修正正犯的基本品格,即正犯性源于行为的事实支配可能。帮助型正犯的确立:一方面旨在对该问题的理论探讨时,破除在共犯和正犯之间形成摇摆不定的尴尬局面;另一方面也有助于指导司法实践对定罪量刑的明确性要求,更为便利相关未遂形态、共犯形态的认定。诚然,帮助型正犯本身存在的自洽性障碍,需要从法益保护原则、谦抑性、规范内部的统一性和协调性以及警惕情绪性、象征性立法四个维度进行合理的审视。 展开更多
关键词 刑事立法 正犯 实行行为
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组织他人偷越国(边)境罪“实行行为”及相关问题研究 被引量:7
12
作者 李永升 李江林 《海南大学学报(人文社会科学版)》 CSSCI 2015年第1期88-94,共7页
组织型犯罪的"组织行为"外延宽泛,能否将其所有具体样态纳入组织他人偷越国(边)境罪的实行行为,值得商榷。根据实行行为理论中的实质客观说,通过解构组织他人偷越国(边)境行为,作为其实行行为的"组织行为"应为领导... 组织型犯罪的"组织行为"外延宽泛,能否将其所有具体样态纳入组织他人偷越国(边)境罪的实行行为,值得商榷。根据实行行为理论中的实质客观说,通过解构组织他人偷越国(边)境行为,作为其实行行为的"组织行为"应为领导、策划、指挥他人偷越国(边)境。在此基础上,组织他人迂回偷渡和合法出境后非法滞留的,宜非犯罪化;其犯罪既遂标准宜采取偷越成功说;同时,对《刑法》第318条第1款第3、4、5项等实践中常见的几种行为的罪数形态如何认定,也是司法实务中值得认真研究的问题。 展开更多
关键词 组织行为 实行行为 行为样态 罪数形态
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强迫交易罪实行行为与抢劫罪实行行为的辨析 被引量:2
13
作者 胡波 温艳华 《湖南公安高等专科学校学报》 2010年第3期93-95,共3页
强迫交易罪是1997年刑法典新增加的罪名,是维护社会主义市场经济秩序、完善社会主义经济的重要刑事立法。强迫交易罪的实行行为既是一个有研究价值的课题,同时也是一个非常新颖的研究课题,在我国理论界,许多与其相关的问题仍存在争议。... 强迫交易罪是1997年刑法典新增加的罪名,是维护社会主义市场经济秩序、完善社会主义经济的重要刑事立法。强迫交易罪的实行行为既是一个有研究价值的课题,同时也是一个非常新颖的研究课题,在我国理论界,许多与其相关的问题仍存在争议。强迫交易罪的实行行为与抢劫罪的实行行为均为复合实行行为,在暴力、威胁的手段行为与交易的目的行为方面存在诸多相似之处,因而存在种种易混淆之处,使得抢劫罪的实行行为和强迫交易罪的实行行为的区分存在一定的难度,必须从理论上予以明确区分。 展开更多
关键词 实行行为 手段行为 暴力行为 威胁行为 目的行为 交易行为
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论实质预备犯的处罚根据及其限度
14
作者 刘双阳 《政治与法律》 北大核心 2024年第4期118-132,共15页
实质预备犯的立法膨胀与司法扩张,直接推动刑事处罚日益前置化、过罪化,不当扩大刑法处罚范围,压缩了公民自由权利的行使空间,动摇了刑法的根基。回溯立法初衷,我国在刑法分则中设立实质预备犯,原本是为了消解《刑法》第22条规定的普遍... 实质预备犯的立法膨胀与司法扩张,直接推动刑事处罚日益前置化、过罪化,不当扩大刑法处罚范围,压缩了公民自由权利的行使空间,动摇了刑法的根基。回溯立法初衷,我国在刑法分则中设立实质预备犯,原本是为了消解《刑法》第22条规定的普遍处罚形式预备犯原则,并从形式可罚性与实质可罚性两个维度限定预备行为的处罚范围,将不具有刑事可罚性的预备行为排除出犯罪圈。因实质预备犯带有浓厚的积极预防、早期干预色彩,为避免其在立法实践与司法适用的过程中发生异化而滑向口袋化、工具化、恣意化的错误方向,设立实质预备犯应以保护重大法益为限;成立实质预备犯要求行为人主观上具有实施后续犯罪的目的,并且被实行化的预备行为客观上具有引起或者协同后续行为侵害法益的高度盖然性;解释实质预备犯的兜底条款应采取同类解释规则,仅包括与明确列举示例具有等价性或者同质性的事项;独立预备罪的犯罪预备尚未对法益形成一定的抽象危险,原则上不予处罚,从而合理划定实质预备犯的处罚边界。 展开更多
关键词 实质预备犯 形式预备犯 刑事可罚性 实行行为 法益侵害危险
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德国刑法中的超越承担过失理论介评 被引量:6
15
作者 周铭川 《西南政法大学学报》 2010年第2期31-40,共10页
过失犯的成立以行为人具有注意能力为前提,但在超越承担过失中,行为人行为时并无注意能力,却又应当受到处罚。为了解决这种处罚与责任主义之间的矛盾,德国刑法学界提出了"实行行为前置说"、"单一行为说"、"罪... 过失犯的成立以行为人具有注意能力为前提,但在超越承担过失中,行为人行为时并无注意能力,却又应当受到处罚。为了解决这种处罚与责任主义之间的矛盾,德国刑法学界提出了"实行行为前置说"、"单一行为说"、"罪责前置说"与"不真正义务违反说"等学说,然而均存在种种缺陷,因此仍有必要深入思考过失犯的本质等问题。 展开更多
关键词 超越承担过失 实行行为 注意能力 罪责 不真正义务
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实行行为新探 被引量:2
16
作者 黄丽勤 《同济大学学报(社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2009年第6期119-124,共6页
实行行为可分为以事实行为为基础的实行行为与纯规范性的实行行为。由于行为构造的差异,不同形态犯罪的实行行为理论应不尽相同。在利用他人的行为及结果而部分实行即已造成法益侵害时,应适用不完整的实行行为理论认定为既遂。在确定实... 实行行为可分为以事实行为为基础的实行行为与纯规范性的实行行为。由于行为构造的差异,不同形态犯罪的实行行为理论应不尽相同。在利用他人的行为及结果而部分实行即已造成法益侵害时,应适用不完整的实行行为理论认定为既遂。在确定实行行为时应注意犯罪性质及不法程度,注意区分规定在同一罪状中的实行行为和预备行为。 展开更多
关键词 实行行为 事实行为 不作为 预备行为
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间接正犯的实行行为研究 被引量:4
17
作者 吴飞飞 《延边大学学报(社会科学版)》 2005年第3期19-24,共6页
间接正犯理论是一个备受争议且实践价值很大的理论范畴,即使是在刑法学较发达的大陆法系也存在着颇多的分歧。我国刑法理论与大陆法系刑法理论比较接近,因此,立足于间接正犯仅仅是实行行为的一种特殊类型这一认识,可以参考大陆法系刑法... 间接正犯理论是一个备受争议且实践价值很大的理论范畴,即使是在刑法学较发达的大陆法系也存在着颇多的分歧。我国刑法理论与大陆法系刑法理论比较接近,因此,立足于间接正犯仅仅是实行行为的一种特殊类型这一认识,可以参考大陆法系刑法学中关于实行行为的学说。间接正犯的实行行为应当采取“被利用者”说,并以被利用者所实施的“定型行为”为依托,来判断达到对法益的紧迫危险这一着手的时点。 展开更多
关键词 间接正犯 实行行为 着手 行为研究 大陆法系 刑法理论 理论范畴 实践价值 特殊类型 刑法学
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论犯罪实行行为及其判断标准——社会相当性理论之运用 被引量:4
18
作者 祝圣武 李宏玉 《黑龙江省政法管理干部学院学报》 2008年第3期31-33,共3页
在犯罪实行行为理论体系中,犯罪实行行为的判断标准应当与犯罪实行行为的概念、过程、结构模式、机能等范畴一样成为理论研究的重要课题。社会相当性理论在刑法解释学中具有非凡的意义,在对行为的刑法意义的解释中有其他理论无法比拟的... 在犯罪实行行为理论体系中,犯罪实行行为的判断标准应当与犯罪实行行为的概念、过程、结构模式、机能等范畴一样成为理论研究的重要课题。社会相当性理论在刑法解释学中具有非凡的意义,在对行为的刑法意义的解释中有其他理论无法比拟的优越性。社会相当性应当成为犯罪实行行为的判断标准。 展开更多
关键词 犯罪实行行为 社会相当性理论 社会行为论
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论实行行为的相对性
19
作者 孙仁丕 《通化师范学院学报》 2007年第1期39-42,共4页
实行行为是刑法学中最重要的概念之一,围绕其展开的争论也很多,问题的关键在于实行行为与非实行行为的区分。本文从实行行为的概念,结合具体情况,阐明了实行行为相对性,为区分实行行为与非实行行为提出了大致明确的标准。
关键词 实行行为 非实行行为 实行行为的相对性
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中国刑法因果关系理论的本土化形塑 被引量:4
20
作者 徐岱 史家家 《吉林大学社会科学学报》 CSSCI 北大核心 2021年第6期23-41,230,共20页
中国刑法因果关系理论如何既要借鉴域外法治文明成果以推进学术发展,又要体现中国特色法治体系内涵的自主性与本土化,这是亟待解决的问题。学术界以借鉴域外理论完善我国因果关系理论为共识性前提,围绕"规范性判断"标准展开争... 中国刑法因果关系理论如何既要借鉴域外法治文明成果以推进学术发展,又要体现中国特色法治体系内涵的自主性与本土化,这是亟待解决的问题。学术界以借鉴域外理论完善我国因果关系理论为共识性前提,围绕"规范性判断"标准展开争论,但研究深度不足,对实务指导能力殊为有限。为深化此研究,应以"规范性判断"标准为核心,提倡"实行行为论加相当因果关系说并补充其他判断规则"的模式:首先通过事前判断的实行行为论,并补充行为危险的创设非"被允许的"、非"对已经存在的危险的减小"等进行判断;其次以"事实上的因果关系"为前提,通过折中相当因果关系说,并补充具有"结果回避可能性"、防止结果发生非"处于他人责任范围"等进行判断。由此准确认定因果关系,以期为刑事司法实践提供充足的理论支撑。 展开更多
关键词 刑法因果关系 规范性判断 实行行为 折中相当因果关系说
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