非法利用信息网络罪的适用疑难与教义学表述 被引量：39

1

作者 孙道萃 《浙江工商大学学报》 CSSCI 北大核心 2018年第1期42-57,共16页

生效案件已经暴露了非法利用信息网络罪的罪质不明、追诉标准阙如、司法竞合处置有失妥当、积极适用的司法导向淡薄等问题。基于"利用信息网络"的行为特质,应明确《刑法》第287条之一的网络独立预备犯之立法旨趣,是一般性罪名... 生效案件已经暴露了非法利用信息网络罪的罪质不明、追诉标准阙如、司法竞合处置有失妥当、积极适用的司法导向淡薄等问题。基于"利用信息网络"的行为特质,应明确《刑法》第287条之一的网络独立预备犯之立法旨趣,是一般性罪名,起基础性的规制功能,取代《刑法》第287条发挥司法兜底之用。不宜限制解释"其他、等‘违法犯罪’(信息、活动)",扩张解释更符合第287条之一法定的相对有限的一般性规制功能。"同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚"是限制刑罚处罚的提示性规定,本罪在实践中与关联犯罪的实质竞合概率应极低。应确认信息网络安全管理秩序的具体法益内容,固化其释法机能。应明确"情节严重"的具体追诉情形,注重通过案例指导制度提供持续性的司法供给。 展开更多

关键词 非法利用信息网络罪 司法样本 刑法教义 法律适用

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比例原则与刑罚积极主义的克制 被引量：29

2

作者 姜涛 《学术界》 CSSCI 北大核心 2016年第8期89-103,326,共15页

比例原则对克制刑法积极主义意义重大,不仅有利于避免刑罚过剩,弥补刑法的谦抑性不足,而且有利于合理配置罪刑规范,正确处理宪法与刑法的关系。立足于比例原则,刑法制定应正确处理其与行政法等法律之间的关系,坚持法律体系调整对象的内... 比例原则对克制刑法积极主义意义重大,不仅有利于避免刑罚过剩,弥补刑法的谦抑性不足,而且有利于合理配置罪刑规范,正确处理宪法与刑法的关系。立足于比例原则,刑法制定应正确处理其与行政法等法律之间的关系,坚持法律体系调整对象的内在规律,不可以把本应由其他法律调整的对象直接规定为犯罪。而刑法实施应当固守刑法解释的保守性,重视形式解释,即使采取实质解释,也应当确立有利于被告人原则。 展开更多

关键词 比例原则 刑法解释 刑事立法 刑罚积极主义 刑法的谦抑性 二元化犯 罪模式

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刑事立法:在目的和手段之间——以《刑法修正案(九)》为中心 被引量：30

3

作者 于改之 蒋太珂 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2016年第2期117-126,共10页

《刑法修正案(九)》在立法目的上重视刑法的秩序维持功能,在立法手段上重视预防型立法。这种立法目的和立法模式导致部分行为犯罪化过度,对某些犯罪类型,忽视了刑罚减免的积极意义。同时,这种预防型的立法对于以报应型立法发展起来的传... 《刑法修正案(九)》在立法目的上重视刑法的秩序维持功能,在立法手段上重视预防型立法。这种立法目的和立法模式导致部分行为犯罪化过度,对某些犯罪类型,忽视了刑罚减免的积极意义。同时,这种预防型的立法对于以报应型立法发展起来的传统的刑法教义学的基础理论和具体解释论提出了新的课题,并在一定程度上导致刑法和刑法理论的二元化。 展开更多

关键词 目的 手段 报应型立法 预防型立法 刑法教义学

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罪责的社会化与规范责任论的重构--期待可能性理论命运之反思 被引量：26

4

作者 劳东燕 《南京师大学报（社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2009年第2期17-23,共7页

当前期待可能性理论研究中的认识误区在于,将期待可能性等同于规范责任论本身。罪责概念并没有固定的连续意义,随着刑法任务观的调整,它经历了重要的意义裂变。罪责的客观化与社会化意味着责任基础的改变,最终引起规范责任论的重构。期... 当前期待可能性理论研究中的认识误区在于,将期待可能性等同于规范责任论本身。罪责概念并没有固定的连续意义,随着刑法任务观的调整,它经历了重要的意义裂变。罪责的客观化与社会化意味着责任基础的改变,最终引起规范责任论的重构。期待可能性的命运不仅折射出罪责领域所经历的变革,也折射出刑法的整个基本运作框架发生重大转型的事实。 展开更多

关键词 刑法 责任主义 规范责任论 期待可能性 罪责

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刑法私法化:现实图景与理论空间 被引量：19

5

作者 熊亚文 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2016年第4期167-182,共16页

大体上,刑法私法化是指在以纯粹公法建构的刑法中引入私法的理念、原则与方法,以实现在刑事法治框架内的犯罪治理多元化。刑法私法化在刑事立法和司法中均有显性体现,其蕴涵了恢复正义、经济效益等价值追求,如此现象的产生既有刑法之内... 大体上,刑法私法化是指在以纯粹公法建构的刑法中引入私法的理念、原则与方法,以实现在刑事法治框架内的犯罪治理多元化。刑法私法化在刑事立法和司法中均有显性体现,其蕴涵了恢复正义、经济效益等价值追求,如此现象的产生既有刑法之内的原因驱动,也有刑法之外的因素使然。尽管刑法私法化在一定程度上冲击了传统刑法理论及其适用范式,但其并未走向真正的对立面。传统刑法理论中犯罪的法益侵害性、消极的责任主义原理以及罪刑法定、罪刑相适应等刑法基本原则,均为刑法私法化提供了充分的理论空间。 展开更多

关键词 刑法私法化 犯罪治理 法益侵害 责任主义 刑法基本原则

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注释刑法学经由刑法哲学抵达教义刑法学 被引量：17

6

作者 陈兴良 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2019年第3期565-583,共19页

我国刑法学是随着1979年刑法的颁布而重建的,迄今已经40年。在过去的40年中,我国刑法学经历了由注释刑法学到刑法哲学,再演进为刑法教义学这三个阶段。注释刑法学采用解释方法对刑法条文进行阐述,在1979年刑法颁布之初,对刑法的司法适... 我国刑法学是随着1979年刑法的颁布而重建的,迄今已经40年。在过去的40年中,我国刑法学经历了由注释刑法学到刑法哲学,再演进为刑法教义学这三个阶段。注释刑法学采用解释方法对刑法条文进行阐述,在1979年刑法颁布之初,对刑法的司法适用提供了学理指导,发挥了应有的作用,是我国刑法学恢复初期的知识形态。注释刑法学缺乏理论深度和广度,在这种情况下,刑法哲学成为我国刑法学发展的一个突破口。刑法哲学采用哲理分析方法,对刑法进行价值评判和体系建构,提升了我国刑法学的理论水平。在我国1997年刑法颁布以后,随着德日刑法教义学的引入,我国刑法学界开始接受刑法教义学的研究方法,并以我国刑法规范为中心,进行教义学分析,由此形成我国教义刑法学的知识形态。刑法教义学与刑法哲学处于不同的知识层面,而从注释刑法学提升到教义刑法学,才是我国刑法学40年发展的主要成果。 展开更多

关键词 注释刑法学 刑法哲学 刑法教义学

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刑法教义学的新面相 被引量：11

7

作者 马荣春 《东方法学》 CSSCI 北大核心 2019年第1期43-57,共15页

刑法教义学应在研究对象与研究方法的紧密结合中予以定义,并显示出刑法教义学与刑法注释学的区别所在。刑法教义学的学科地位应从法教义学在法学中的地位予以把握,并可将其描述为"刑法学主流的主流"或"刑法学正宗的正宗&... 刑法教义学应在研究对象与研究方法的紧密结合中予以定义,并显示出刑法教义学与刑法注释学的区别所在。刑法教义学的学科地位应从法教义学在法学中的地位予以把握,并可将其描述为"刑法学主流的主流"或"刑法学正宗的正宗"或"刑法学中枢的中枢"。证立性应被视为刑法教义学的根本属性,且其以批评性为重要派生,而决定刑法教义学的证立性及其批判性是社会生活的正当诉求,其将赋予刑法规范命题以社会普遍可接受性,从而具有增进刑法司法公信力的实践意义。实践性等构成刑法教义学的具体特征,而规范命题的妥当性和刑法司法公信力的增进性,分别构成刑法教义学的理论目标和实践目标。在作出观念更新之后,刑法教义学才能够成为一门"活学"。 展开更多

关键词 刑法教义学 规范刑法学 证立性 规范功能

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刑法教义学的源流、体系与功能 被引量：8

8

作者 张勇 《四川大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2021年第5期158-169,共12页

自1979年刑法典颁布至今,我国刑法教义学方兴未艾,作为一种刑法方法论逐步发展成熟,并运用于犯罪论体系、刑法解释、刑法适用等问题研究领域。由于刑法教义学处于发展阶段,尚未获得学界广泛认可,学界对其基本概念和立场、理论地位和实... 自1979年刑法典颁布至今,我国刑法教义学方兴未艾,作为一种刑法方法论逐步发展成熟,并运用于犯罪论体系、刑法解释、刑法适用等问题研究领域。由于刑法教义学处于发展阶段,尚未获得学界广泛认可,学界对其基本概念和立场、理论地位和实践作用等方面存在不少认识分歧,其自身也存在空洞和泛化问题。本文通过对我国近40年来刑法教义学发展脉络的梳理归纳,从本体论、关系论、功能论不同层面进行系统探讨,以期正本清源,推动刑法教义学理论进一步发展,并实现其刑事立法和司法应用价值。 展开更多

关键词 刑法教义学 刑法解释学 刑事政策学 刑法方法论

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刑法教义学中的规范评价 被引量：7

9

作者 陈兴良 《法律科学（西北政法大学学报）》 北大核心 2023年第2期27-42,共16页

犯罪论是刑法教义学的核心内容,它经历了从存在论到规范论的演变。古典的犯罪论是以存在论为特征的,排斥规范判断。然而,从新古典犯罪论开始,规范要素开始侵入犯罪论,由此形成犯罪论的规范体系,包括新古典的犯罪论和目的论的犯罪论。此... 犯罪论是刑法教义学的核心内容,它经历了从存在论到规范论的演变。古典的犯罪论是以存在论为特征的,排斥规范判断。然而,从新古典犯罪论开始,规范要素开始侵入犯罪论,由此形成犯罪论的规范体系,包括新古典的犯罪论和目的论的犯罪论。此后,随着规范化的进一步加剧,出现了纯粹的规范体系,这就是罗克辛的目的理性的犯罪论和雅克布斯的机能主义的犯罪论。规范要素成为不作为犯、过失犯和义务犯不可或缺的内容,并起到了重要作用。 展开更多

关键词 规范论 存在论 刑法教义学 犯罪论体系

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刑法是后置法吗?——法域冲突问题之体系反思 被引量：6

10

作者 张峰铭 《法制与社会发展》 北大核心 2023年第4期131-149,共19页

为了避免法秩序统一性与部门法违法判断相对性的冲突,部分学者主张民刑、行刑之间存在整体性的“前置—后置”关系,前置法违法性判断在逻辑上独立、优先,并且约束刑事违法性判断。对刑法后置论的捍卫存在说明性辩护(实然)和道德性辩护(... 为了避免法秩序统一性与部门法违法判断相对性的冲突,部分学者主张民刑、行刑之间存在整体性的“前置—后置”关系,前置法违法性判断在逻辑上独立、优先,并且约束刑事违法性判断。对刑法后置论的捍卫存在说明性辩护(实然)和道德性辩护(应然)两种路径。说明性辩护认为,刑法后置论是对我国实在法秩序的最佳说明;道德性辩护认为,刑法后置论是现代国家法秩序的应然理想状态。对刑法后置论的说明性辩护是失败的,因为犯罪并非严重的前置违法行为,而是具有公民不法的独特道德意义;刑罚也不仅仅是最严酷的调整手段,更具有报应性公共谴责的独特功能。对刑法后置论的道德性辩护也不成功,因为对公民不法施加报应性谴责本身是国家平等尊重全体公民的政治道德要求,属于国家强制力的正当行使范围。民行刑之间是平行关系而非“前置—后置”关系,三者均有自身的独特功能和固有的调整领域。 展开更多

关键词 法秩序统一性 刑法后置论 平行关系论 最后手段原则 公民不法

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民营企业内部腐败行为的刑法防治:《刑法修正案(十二)》的新亮点 被引量：1

11

作者 曾粤兴 谭健强 《河北法学》 北大核心 2024年第5期23-41,共19页

保障民营企业持续健康发展,需从刑事实体法的角度建构起民营企业事后腐败犯罪处罚机制,以期有效遏制民营企业内部腐败行为,故而探析《刑法修正案(十二)》缘何及应何防治民营企业内部腐败行为的论题应运而生。民营企业内部腐败是指民营... 保障民营企业持续健康发展,需从刑事实体法的角度建构起民营企业事后腐败犯罪处罚机制,以期有效遏制民营企业内部腐败行为,故而探析《刑法修正案(十二)》缘何及应何防治民营企业内部腐败行为的论题应运而生。民营企业内部腐败是指民营企业管理层利用自身职权,为私人或他人牟取利益的行为,其经历由民企自治到国家与民企协同共治的规范演变历程。将民营企业内部腐败行为入罪具有科学理据,一是符合宪法规定的必要性依据;二是契合刑法谦抑性原则的正当性依据;三是有政策扶持的可行性依据。关于新增刑法条款重点构成要素的理解,在非法经营同类营业罪中,需厘清“董事、监事、高级管理人员”和“违反法律、行政法规”的含义。在为亲友非法牟利罪中,需理解“亲友”和非法牟利行为的意蕴。在徇私舞弊低价折股、出售公司、企业资产罪中,需弄懂“公司、企业直接负责的主管人员”“徇私舞弊”和“低价折股或者低价出售”的释义。 展开更多

关键词 民营企业 内部腐败 《刑法修正案(十二)》 企业平等 刑法教义学

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刑法合政策解释的学理表达与规范化路径 被引量：2

12

作者 崔志伟 《中外法学》 北大核心 2023年第5期1381-1399,共19页

德国目的理性刑法体系中的刑事政策没有相对确定的内涵,不过是实质性价值判断的另一种表达方式,只具有方法论层面的宏观指导意义。与之不同,我国刑法话语体系中的刑事政策具有“准规范”特征,刑事政策成为具体司法判断的依据,对形成个... 德国目的理性刑法体系中的刑事政策没有相对确定的内涵,不过是实质性价值判断的另一种表达方式,只具有方法论层面的宏观指导意义。与之不同,我国刑法话语体系中的刑事政策具有“准规范”特征,刑事政策成为具体司法判断的依据,对形成个案裁判规范的贡献度更为明显。但是,由于政策具有了准规范的特征,便有着突破甚至替代法律判断的内在冲动。刑法的合政策解释是在法定性框架内,通过对政策所内含价值的合理解读、输出,作用于教义学体系内部的合法律性论证。为此,可以从三个方面来规范刑法合政策解释的路径。其一,刑事政策的适用应本着“规范用尽”的原则,在法律层面的判断之后,将政策作为法律适用的补强论证理由。其二,当实在法所提供的规范依据不明晰时,优先考虑将刑事政策对标既有的教义学知识体系。其三,刑事政策的价值目标可以作用于“法益识别”,进而指导构成要件进行合目的性(限缩)解释。如此,刑法的合政策解释与教义学上的判断就能够相得益彰,共同作用于法律效果与社会效果的统一。 展开更多

关键词 刑事政策 合政策解释 刑法教义学 价值判断 目的

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美国刑法的结构概要 被引量：6

13

作者 波尔.H.罗宾逊 何秉松 王桂萍 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2004年第5期72-79,共8页

美国刑法之所以采取制定法的形式,是为了提高"合法性原则"的效力;美国刑法的运作结构以三部分为中心:犯罪定义、归责原则、抗辩理由;刑法应具有三种功能:规则叙述、责任分配和等级划分。

关键词 美国 刑法 运作结构 犯罪定义 归责原则 抗辩理由 普通法

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个案论题式刑法教义学之提倡

14

作者 姜涛 《国家检察官学院学报》 北大核心 2023年第6期110-130,共21页

解释与体系化是刑法教义学的主要功能,实践性、理论性与普遍性是刑法教义学的基本特性。公理体系式刑法教义学与个案论题式刑法教义学,都具有体系化与解释功能,个案论题式刑法教学并无背离刑法教义学之实践性、理论性与普遍性的基本特性... 解释与体系化是刑法教义学的主要功能,实践性、理论性与普遍性是刑法教义学的基本特性。公理体系式刑法教义学与个案论题式刑法教义学,都具有体系化与解释功能,个案论题式刑法教学并无背离刑法教义学之实践性、理论性与普遍性的基本特性,只是有其专属领域,并不能如法益论、犯罪论体系等适用于所有个罪。只有先发展个案论题式刑法教义学,才能发展公理体系式刑法教义学,在公理体系式刑法教义学确立后,发展个案论题式刑法教义学,有助于完善公理体系式刑法教义学。刑法分则个罪类别众多,由于公理体系式刑法教义学高度形而上的特点,必定与司法实践之间是若即若离的关系,个案论题式刑法教义学具有形而下的特点,且以具体的刑法解释方法、标准等为发展目标,旨在维护个案正义,并成为类案适用的标杆。 展开更多

关键词 刑法教义学 公理体系式 个案论题式 指导性案例 刑法法理

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行政刑法立法原则重构 被引量：4

15

作者 刘宪权 张娅娅 《西部法学评论》 2009年第5期35-42,共8页

我国刑法体系中的行政刑法规范数量众多,为了解决目前刑法典中的行政刑法、单行行政刑法以及附属行政刑法法规之间的诸多竞合和矛盾之处,单独设置行政刑法已经成为完善我国刑法的迫切需要。确立以行政刑法为核心的专门立法,应当采取行... 我国刑法体系中的行政刑法规范数量众多,为了解决目前刑法典中的行政刑法、单行行政刑法以及附属行政刑法法规之间的诸多竞合和矛盾之处,单独设置行政刑法已经成为完善我国刑法的迫切需要。确立以行政刑法为核心的专门立法,应当采取行为本位主义的立法模式,坚持间接调整原则,采用直接设置独立罪名、法定刑和设置照应性刑法规范相结合的结构,设置特有的刑罚原则,实现行政刑法理念和行政犯罪司法体系的更新与创造。 展开更多

关键词 行政刑法 经济犯罪 立法模式 立法原则

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美国刑法的结构概要(下) 被引量：4

16

作者 波尔.H.罗宾逊 何秉松 王桂萍 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2005年第3期98-111,共14页

美国刑法之所以采取制定法的形式,是为了提高“合法性原则”的效力;美国刑法的运作结构以三部分为中心:犯罪定义、归责原则、抗辩理由;刑法应具有三种功能:规则叙述、责任分配和等级划分。

关键词 刑法 美国 结构 概要 合法性原则 犯罪定义 归责原则 抗辩理由 等级划分 责任分配 制定法 效力

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妨害传染病防治罪法益理论的教义学研究 被引量：4

17

作者 秦长森 《医学与法学》 2020年第5期95-100,共6页

传统刑法理论对妨害传染病防治罪的主观罪过有争议,而据刑法教义学的法益理论可寻得解决路径:以多元法益论为基本,妨害传染病防治罪的法益保护应当有制度和个人两个维度——制度的法益处于第一阶层,其判断要求是否有利于个人的法益的保... 传统刑法理论对妨害传染病防治罪的主观罪过有争议,而据刑法教义学的法益理论可寻得解决路径:以多元法益论为基本,妨害传染病防治罪的法益保护应当有制度和个人两个维度——制度的法益处于第一阶层,其判断要求是否有利于个人的法益的保护;个人的法益属于第二阶层,其判断需要将行为进行类型化,进而合理入罪。 展开更多

关键词 法益保护 多元法益论 妨害传染病防治罪 刑法教义学

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刑事诉讼法中个人信息保护的法教义学省思 被引量：2

18

作者 金铭 《西南交通大学学报（社会科学版）》 2021年第3期146-157,共12页

2012年《刑事诉讼法》首次就个人信息保护作出了规定,可以归纳为概括性条款与具体性条款、消极条款与积极条款、隐性条款与显性条款,但此后相关条款的内容便“停滞不前”,2018年《刑事诉讼法》并未对此类条款进行任何修改或增补。刑事... 2012年《刑事诉讼法》首次就个人信息保护作出了规定,可以归纳为概括性条款与具体性条款、消极条款与积极条款、隐性条款与显性条款,但此后相关条款的内容便“停滞不前”,2018年《刑事诉讼法》并未对此类条款进行任何修改或增补。刑事诉讼法对个人信息保护不足主要表现在辩护律师有权保密的信息范围模糊、个人信息保护的权责配置冲突、被害人和犯罪嫌疑人生物信息保护缺位、个人隐私条款不足以保护个人信息。究其原因在于,立法天然滞后于迅速更迭的技术,而部门立法实践中潜在着权力扩张倾向。未来刑事诉讼法完善个人信息保护,既要以“个人信息”统摄“个人隐私”,还应设定个人信息保护的义务性规则,尤其是要将个人信息保护贯通刑事诉讼五阶段。 展开更多

关键词 个人信息保护 刑事诉讼法 隐私保护 信息安全 法教义学 大数据时代 依法治国

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西部大开发视野中的环境刑法立法思想 被引量：2

19

作者 谭明 《广西政法管理干部学院学报》 2004年第3期32-36,共5页

为了增强环境刑法对西部大开发中的生态平衡的维护功能 ,最紧迫的任务便是更新我们的思维方式。基于环境伦理学的角度 ,传统的环境刑法行政从属性观念应有所松动 ,在人、自然、社会三者相互联系的人类生态系统中考察刑法 ,刑法机能可表... 为了增强环境刑法对西部大开发中的生态平衡的维护功能 ,最紧迫的任务便是更新我们的思维方式。基于环境伦理学的角度 ,传统的环境刑法行政从属性观念应有所松动 ,在人、自然、社会三者相互联系的人类生态系统中考察刑法 ,刑法机能可表述为保障人权、社会保护、维护生态平衡的互为犄角的三元结构。另外 ,环境刑法作为种概念 ,生态利益中心主义为其指导思想才更为适宜 ,它也将对我国环境保护的刑事立法产生深刻影响。 展开更多

关键词 西部大开发 环境刑法 立法思想 行政从属性 刑法机能 生态利益中心主义 危险犯 环境犯罪

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公共卫生事件之刑法应对所面临的风险及其教义学反思——以新冠肺炎疫情为例 被引量：1

20

作者 郭耀天 《医学与法学》 2022年第6期51-58,共8页

在对以“新冠”肺炎疫情为代表的公共卫生事件的防控中,“非常状态”下的刑事法律在应对妨害公共卫生事件之防治的犯罪和一般犯罪上,既面临不同的法律风险,其规范体系的法律效力及内部又存在冲突;而从刑法教义学及未来的角度来看,需要... 在对以“新冠”肺炎疫情为代表的公共卫生事件的防控中,“非常状态”下的刑事法律在应对妨害公共卫生事件之防治的犯罪和一般犯罪上,既面临不同的法律风险,其规范体系的法律效力及内部又存在冲突;而从刑法教义学及未来的角度来看,需要解决空白罪状补充规范的适用问题,厘清妨害公共卫生事件防控之行为的罪名界限及相关罪名的定罪标准,对其他犯罪行为采用并准确把握宽严相济的差异性刑事政策。 展开更多

关键词 公共卫生事件 新冠肺炎疫情 刑事法律风险 法教义学

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