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私法多元法源的观念、历史与中国实践 《民法总则》第10条的理论构造及司法适用 被引量：65
1
作者 汪洋 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2018年第1期120-149,共30页
法源是具备权威理由或实质理由的裁判依据,形成具备不同分量的法源位阶,分别指向依法裁判与正当裁判的目标。各法学流派依认定的法源不同而对"法"有着不同的理解,私法法源的社会理论基础是进化论理性主义与自生自发秩序,私法... 法源是具备权威理由或实质理由的裁判依据,形成具备不同分量的法源位阶,分别指向依法裁判与正当裁判的目标。各法学流派依认定的法源不同而对"法"有着不同的理解,私法法源的社会理论基础是进化论理性主义与自生自发秩序,私法因包含阐明与未阐明两种正当行为规则而具有开放性特质。法源理论与民法方法论有勾连也有分工。罗马私法发展各阶段几乎涵盖后世知晓的所有法源形态,却最终衰退为法典编纂一种形式。《民法总则》第10条法源条款中的"法律"包含规范法源与准规范法源两大谱系以及具体规则与基本原则两种类型,"习惯"也应作弹性理解,习惯与习惯法只是程度差别。对于强制性规范、任意性规则、基本原则、习惯等多元法源,需要建构起一套司法适用的步骤与方法。 展开更多
关键词 法源 习惯 习惯法 罗马法 《民法总则》第10条
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萨维尼法学方法论中的体系化方法 被引量：43
2
作者 杨代雄 《法制与社会发展》 CSSCI 北大核心 2006年第6期21-30,共10页
萨维尼认为,法学是一门哲学性(体系性)的科学。在法学方法论讲义中,萨维尼针对法律体系的内容与形式提出了体系化方法的四条规则。他在《现代罗马法体系》一书中,以法律关系为切入点,成功地运用体系化方法整合了罗马法(民法)的体系。萨... 萨维尼认为,法学是一门哲学性(体系性)的科学。在法学方法论讲义中,萨维尼针对法律体系的内容与形式提出了体系化方法的四条规则。他在《现代罗马法体系》一书中,以法律关系为切入点,成功地运用体系化方法整合了罗马法(民法)的体系。萨维尼的体系化方法对法律体系的内在关联性及其所蕴含的理念内核的强调为当代法学方法论提供了一些思想元素。 展开更多
关键词 体系化方法 法学方法论 罗马法 民法体系 萨维尼
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19世纪德国“学说汇纂”体系的形成与发展 基于欧陆近代法学知识谱系的考察 被引量：34
3
作者 舒国滢 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2016年第1期5-36,共32页
19世纪罗马派法学家们主要通过搜寻和整理罗马法素材,以自己的专业工作为德意志民族构建真正属于本民族的富有表达力和精确解释力的法律语言以及本民族的现代法律,沿着这样的理论企图、理路和方法,在历史法学派内部,逐渐生成出一种新的... 19世纪罗马派法学家们主要通过搜寻和整理罗马法素材,以自己的专业工作为德意志民族构建真正属于本民族的富有表达力和精确解释力的法律语言以及本民族的现代法律,沿着这样的理论企图、理路和方法,在历史法学派内部,逐渐生成出一种新的、独特的学问风格,这就是所谓的"学说汇纂学"。"现代学说汇纂体系"是哥廷根大学的罗马法教授古斯塔夫·胡果首次提出的,但格奥尔格·阿诺德·海泽在1807年出版《供学说汇纂授课之用的共同民法体系纲要》中勾勒出了一个近似"五编制"学说汇纂体系。在学说汇纂法学(理论)体系之构建上,中后期最有代表性和原创力的学者是伯恩哈德·温德沙伊德和海因里希·德尔恩堡。19世纪德国的学说汇纂学对于德国的法律实务、《德国民法典》的编纂以及其他国家法学的发展均具有重要的影响。 展开更多
关键词 学说汇纂学 历史法学派 罗马法 民法教义学 普赫塔
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论公法与私法划分理论的历史发展 被引量：25
4
作者 叶秋华 洪荞 《辽宁大学学报（哲学社会科学版）》 北大核心 2008年第1期141-146,共6页
公法与私法划分理论是西方法律文化的重要成果,影响了人类从古至今的历史。其由古罗马法学家创立,中世纪一度沉寂至罗马法复兴得以延续,近代在大陆法系国家的理论与实践中获得充分发展。20世纪后出现"私法公法化"和"公... 公法与私法划分理论是西方法律文化的重要成果,影响了人类从古至今的历史。其由古罗马法学家创立,中世纪一度沉寂至罗马法复兴得以延续,近代在大陆法系国家的理论与实践中获得充分发展。20世纪后出现"私法公法化"和"公法私法化"趋向,传统公法与私法划分理论发生动摇。 展开更多
关键词 罗马法 公法 私法 私法公法化 公法私法化
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论近代自然科学对法学的影响——以17、18世纪理性主义法学作为考察重点 被引量：28
5
作者 舒国滢 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2014年第5期14-24,共11页
近代自然科学的空前发展改变了普遍持有的关于物理世界的本质、甚至关于真实知识的本质的看法。遵循"几何学模式"或"几何学精神"在那个时代几乎是所有哲学家的一个理想。自然科学(尤其是数学)的发展同样也对法学的... 近代自然科学的空前发展改变了普遍持有的关于物理世界的本质、甚至关于真实知识的本质的看法。遵循"几何学模式"或"几何学精神"在那个时代几乎是所有哲学家的一个理想。自然科学(尤其是数学)的发展同样也对法学的成长提出挑战。最早按照自然科学方式来思考法学的学者是17世纪德国哲学家、法学家和自然科学家戈特弗里德·威廉·莱布尼茨,在他之后,克里斯蒂安·沃尔夫及其追随者也尝试运用数学(几何学)方法研究法学,他们的理论为后世法典编纂和法学理论(比如19世纪的德国历史法学派的理论)提供了前提条件。然而,自然科学作为方法论和知识范式深入地进占法学的领地,还需要假以时日,它必须受到更多的专业法学家们的重视,由此,才能逐步形成"有方法意识的体系性法学"。 展开更多
关键词 自然法 几何学 理性主义 罗马法 论题学
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要物合同的存与废——兼论我国《民法典》的立法抉择 被引量：19
6
作者 王洪 《上海师范大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2007年第4期38-44,79,共8页
尽管要物合同源自罗马法,并为近代部分大陆法系国家民法所继受,成为实证法上合同的一个类别,然而,传统要物合同中的各合同有着不一样的社会与经济功能;从技术结构而言,各合同中的"交付"也各自产生不同效力;将如此不同的各种... 尽管要物合同源自罗马法,并为近代部分大陆法系国家民法所继受,成为实证法上合同的一个类别,然而,传统要物合同中的各合同有着不一样的社会与经济功能;从技术结构而言,各合同中的"交付"也各自产生不同效力;将如此不同的各种合同以"交付"作为连结点凑合成一个类别其实并没有令人信服的理由。我国未来的《民法典》应当明确否定要物合同。 展开更多
关键词 要物合同 罗马法 民法典 法律史 比较法
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格奥尔格·弗里德里希·普赫塔的法学建构:理论与方法 被引量：21
7
作者 舒国滢 《比较法研究》 CSSCI 北大核心 2016年第2期1-20,共20页
格奥尔格·弗里德里希·普赫塔在德国历史法学派的理论阵营中属于"罗马派",他提出"习惯法"、"制定法"和"科学法"三种法源的理论,认为科学法乃历史学派所开创的法源理论之"拱顶石&... 格奥尔格·弗里德里希·普赫塔在德国历史法学派的理论阵营中属于"罗马派",他提出"习惯法"、"制定法"和"科学法"三种法源的理论,认为科学法乃历史学派所开创的法源理论之"拱顶石"。在他看来,科学法不过是"纯粹逻辑演绎的结果",一种法学家自己学说的直白记述而已,它可以采取一种独特的"概念的谱系"方法来获得。此外,普赫塔于1838年出版的《学说汇纂教科书》中发展出"一种学说汇纂学的法教义学",对于19世纪中后期的"学说汇纂学派"之学说的形成具有一定的影响。 展开更多
关键词 科学法 历史法学派 罗马法 学说汇纂 普赫塔
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波伦亚注释法学派:方法与风格 被引量：22
8
作者 舒国滢 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2013年第3期33-44,共12页
波伦亚注释法学派从11世纪中后期到13世纪中期,前后历时150余载,群英荟萃,成就斐然,众多法学家为后世继绝学,兴一代法学之风。总体上说,注释《国法大全》和其他法源的文本就构成了(波伦亚)法律教学与法学著述的对象,也是注释法学家们的... 波伦亚注释法学派从11世纪中后期到13世纪中期,前后历时150余载,群英荟萃,成就斐然,众多法学家为后世继绝学,兴一代法学之风。总体上说,注释《国法大全》和其他法源的文本就构成了(波伦亚)法律教学与法学著述的对象,也是注释法学家们的基本工作方式。法学家们的这种工序完全是经院主义的技术,也可以笼统地称之为"辩证的注释方法"。故此,我们也可以把中世纪法学称为"经院主义法学"。 展开更多
关键词 罗马法 伊尔内留斯 标准注释 学说汇纂 注释法学派
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对物诉讼与我国的船舶扣押法律制度 被引量：14
9
作者 向明华 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2006年第4期121-124,共4页
对物诉讼源于罗马法,却只在英国得到延续,并在其海事诉讼中得到巨大发展。随着英国殖民者将对物诉讼制度带到其殖民属地,移植法律与本地法律互相作用,逐渐发展出英美法系各国目前各具特色的扣船制度,其中最有代表性的莫过于英美两国的... 对物诉讼源于罗马法,却只在英国得到延续,并在其海事诉讼中得到巨大发展。随着英国殖民者将对物诉讼制度带到其殖民属地,移植法律与本地法律互相作用,逐渐发展出英美法系各国目前各具特色的扣船制度,其中最有代表性的莫过于英美两国的对物诉讼制度。我国的扣船制度既坚持了对人诉讼的传统,又大胆吸收了对物诉讼制度的合理内涵,反映了国际船舶扣押立法中对人诉讼与对物诉讼相互融合的良性发展态势。 展开更多
关键词 罗马法 对物诉讼 对人诉讼 扣船制度 海事诉讼 国家
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股权性质刍论 被引量：13
10
作者 程宗璋 《安徽电力职工大学学报》 2001年第2期39-45,共7页
关于股权的性质 ,大陆法系以社员权说为通说 ,我国学界则众说纷纭 ,莫衷一是。实际上研究股权的性质不能脱离公司法人制度发展的历史。现代公司法人制度肇源于古代日耳曼人的马尔克公社制度 ,是欧陆在继受罗马法过程中日耳曼法与罗马法... 关于股权的性质 ,大陆法系以社员权说为通说 ,我国学界则众说纷纭 ,莫衷一是。实际上研究股权的性质不能脱离公司法人制度发展的历史。现代公司法人制度肇源于古代日耳曼人的马尔克公社制度 ,是欧陆在继受罗马法过程中日耳曼法与罗马法冲突协调过程中形成的。公司法人所有权和股权都是这一过程的结果。股权乃是一种基于日耳曼法理念之上的特殊的独立权利类型 ,它既非单纯的债权 ,亦非单纯的物权或人身权 ,而是兼有请求性和支配性内容 ,为一综合性权利。 展开更多
关键词 股权 日耳曼法 罗马法 马尔克公社 性质
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论古罗马的体育法 被引量：15
11
作者 赵毅 《体育科学》 CSSCI 北大核心 2013年第2期85-91,共7页
通说认为,体育法是一个在近代形成的新兴法律部门。但早在古罗马时代,就产生了调整体育关系的法律实践。对罗马法原始文献的解读显示,这些法律主要表现在规定运动员的特殊法律地位和运动伤害责任认定两个方面:前者包括免税、免监护义务... 通说认为,体育法是一个在近代形成的新兴法律部门。但早在古罗马时代,就产生了调整体育关系的法律实践。对罗马法原始文献的解读显示,这些法律主要表现在规定运动员的特殊法律地位和运动伤害责任认定两个方面:前者包括免税、免监护义务、免服兵役、免接待军队、可以取得骑士身份和免受社会唾弃等内容,但仅限于生来自由人可以取得以上优待;后者包括在体育比赛中发生的对比赛者或非比赛者的过失伤害免责。古今体育法的问题域具有相当程度的相似性,由此可见体育法在古罗马时代即已客观存在。 展开更多
关键词 体育法 罗马法 运动员 伤害免责
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论国家所有权理论与实践的当代出路——基于公产与私产的区分 被引量：13
12
作者 张力 《浙江社会科学》 CSSCI 北大核心 2009年第12期25-33,共9页
我国国家所有权理论在当代面临质疑,对此可考虑重拾将国家财产分为"公产"与"私产"、国家对二者存在不同的权利能力与权能的分类法,但又结合我国法律传统——在延续国家财产民法整体调整传统方法的前提下,围绕实现... 我国国家所有权理论在当代面临质疑,对此可考虑重拾将国家财产分为"公产"与"私产"、国家对二者存在不同的权利能力与权能的分类法,但又结合我国法律传统——在延续国家财产民法整体调整传统方法的前提下,围绕实现公共利益的根本目标,回应公共财产客体功能的特殊性及由此产生的法律调整方法特殊性要求,吸收与改造大陆法国家"公产"与"私产"二分体制,构建公共所有权向私人所有权循序过渡的类型序列,由此开拓我国国家所有权理论及其实践的当代出路。 展开更多
关键词 国家所有权的质疑 公产与私产 罗马法 俄罗斯民法 物权法
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罗马法的借鉴价值 被引量：10
13
作者 谢冬慧 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2005年第1期181-188,共8页
罗马法作为人类古代社会最发达的法律体系,流传至今仍不减其影响,关键在于它的借鉴价值。它随着罗马国家的形成应运而生,顺应罗马政治、经济的需要不断发展,随着东罗马帝国的灭亡逐渐衰落;但由于特殊的历史需要,罗马法在中世纪又获得“... 罗马法作为人类古代社会最发达的法律体系,流传至今仍不减其影响,关键在于它的借鉴价值。它随着罗马国家的形成应运而生,顺应罗马政治、经济的需要不断发展,随着东罗马帝国的灭亡逐渐衰落;但由于特殊的历史需要,罗马法在中世纪又获得“复兴”。其历史源远流长,以至达到了一个非常发达的程度,它以比较成熟的法学理论、深刻的法律思想、科学的法律体系等特色赢得了世人的瞩目。与此同时,罗马法的内容极其充实,它的很多原则和制度被近现代世界上许多国家所借鉴。不言而喻,罗马法对我国法制建设的作用也不容忽视,研究罗马法所得出的结论对我国法制现代化的过程有着深远的借鉴意义。 展开更多
关键词 罗马法 国法 法制现代化 法学理论 法律体系 国家 古代社会 发达 中国 制度
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论中国民法典的体系 被引量：13
14
作者 刘士国 《法制与社会发展》 CSSCI 2002年第3期130-133,共4页
本文通过对民法典体系安排的各种观点从历史及比较法的角度进行分析 ,并从民法典制定当中民法调整的社会关系、民法典体系安排的标准以及民法典的内容、体系安排与社会变化三个方面加以论证 ,从而提出中国民法典应由通则、物权、合同、... 本文通过对民法典体系安排的各种观点从历史及比较法的角度进行分析 ,并从民法典制定当中民法调整的社会关系、民法典体系安排的标准以及民法典的内容、体系安排与社会变化三个方面加以论证 ,从而提出中国民法典应由通则、物权、合同、亲属、继承、知识产权、侵权行为等七编构成的观点。 展开更多
关键词 中国民法典 民法典体系 物权 侵权行为 合同 亲属 知识产权 观点 安排 历史
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论古代罗马侵权行为法的发展演变 被引量：11
15
作者 叶秋华 刘海鸥 《法学家》 CSSCI 北大核心 2006年第6期137-147,共11页
作为大陆法系侵权行为法基础的古代罗马侵权行为法,在其发展演变过程中突出表现为三个特点,即侵权行为责任方式和性质逐步由赎罪金过渡到损害赔偿金,这一变化体现了古代侵权行为法从野蛮到文明的进程;裁判官的司法实践活动极大地丰富了... 作为大陆法系侵权行为法基础的古代罗马侵权行为法,在其发展演变过程中突出表现为三个特点,即侵权行为责任方式和性质逐步由赎罪金过渡到损害赔偿金,这一变化体现了古代侵权行为法从野蛮到文明的进程;裁判官的司法实践活动极大地丰富了罗马侵权行为法的内容;过失责任的确立则奠定了现代侵权行为法归责原则的基础。 展开更多
关键词 罗马法 侵权行为 损害赔偿 过失 大陆法系
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道德之债:莫斯对印欧人礼物的研究 被引量：11
16
作者 张亚辉 《社会》 CSSCI 北大核心 2020年第3期173-211,共39页
本文重新梳理了莫斯在《礼物》一书中对罗马法、印度法和日耳曼法研究的材料,结合莫斯"人的范畴"的研究,试图指出:印欧人的礼物是第一等级和第二等级特有的交换方式,而且这两个等级的礼物交换原则各自不同;而构成现代西方社... 本文重新梳理了莫斯在《礼物》一书中对罗马法、印度法和日耳曼法研究的材料,结合莫斯"人的范畴"的研究,试图指出:印欧人的礼物是第一等级和第二等级特有的交换方式,而且这两个等级的礼物交换原则各自不同;而构成现代西方社会主体的第三等级并没有一个符合礼物之道德要求的交换方式,除非继承日耳曼法的精神,否则现代社会终将陷入无法自拔的道德困境。通过与梅因的罗马法及印欧社会研究的比较,本文希望阐明,莫斯通过礼物研究建立的社会契约概念与罗马的债法之间有着密切的联系,而与自然法的社会契约论之间有着本质的区别。 展开更多
关键词 社会契约 罗马法 日耳曼法 印度法 债
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罗马法合同赔偿制度 被引量：7
17
作者 丁玫 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2001年第5期24-31,共8页
从我们能够读到的为数不多的原始文献中 ,我们可以清楚地看到 ,尽管罗马法学家们未能将有关合同赔偿的规定系统化、抽象化 ,形成一套整齐有序、逻辑性强的制度体系 ,但是 ,罗马法无疑为现代合同赔偿制度的立法提供了极富价值的理念和可... 从我们能够读到的为数不多的原始文献中 ,我们可以清楚地看到 ,尽管罗马法学家们未能将有关合同赔偿的规定系统化、抽象化 ,形成一套整齐有序、逻辑性强的制度体系 ,但是 ,罗马法无疑为现代合同赔偿制度的立法提供了极富价值的理念和可供效仿的结构框架。事实上 ,尽管现代法向我们展示了更多的、可供选择的承担违约责任的方式 ,但是 ,这些方式就其本质而言均未超越罗马法的范畴。因此 ,在各国债法日趋融合、我国即将加入WTO之际 ,学习和研究罗马法的具体制度 ,对健全和完善我国的民事立法有重要的现实意义。 展开更多
关键词 罗马法 赔偿制度 合同 债法 民事立法 违约责任 法学家 具体 事实 范畴
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中世纪前期罗马法在西欧的延续与复兴 被引量：9
18
作者 李栋 《法律科学（西北政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2011年第5期28-37,共10页
古代罗马法随着西罗马帝国的衰亡、蛮族国家的入侵进入到"黑暗时代",并一直延续到12世纪意大利波伦那大学《学术汇纂》发现所引发的"罗马法复兴运动"。然而,中世纪前期的历史表明:古典罗马法基于自身的优良性、蛮... 古代罗马法随着西罗马帝国的衰亡、蛮族国家的入侵进入到"黑暗时代",并一直延续到12世纪意大利波伦那大学《学术汇纂》发现所引发的"罗马法复兴运动"。然而,中世纪前期的历史表明:古典罗马法基于自身的优良性、蛮族国家普遍适用的属人主义原则以及基督教与僧侣们的努力,在蛮族国家顽强地保留了下来,并直接影响了蛮族国家的法律发展,最终在发端于帕维亚的罗马法教育的直接推动下,古典罗马法在欧洲得以复兴。 展开更多
关键词 罗马法 蛮族国家 罗马法继受 罗马法复兴
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西欧中世纪法制发展特点论析 被引量：8
19
作者 叶秋华 《南京师大学报（社会科学版）》 CSSCI 1999年第6期54-59,共6页
西欧中世纪法制由日耳曼法、罗马法与教会法构成。日耳曼法在西欧中世纪早期占据统治地位，带有原始民主性；罗马法是古代调整简单商品经济关系的完善法，在中世纪得以复兴；教会法是天主教会制定和颁布的法规总称，对中世纪西欧社会影... 西欧中世纪法制由日耳曼法、罗马法与教会法构成。日耳曼法在西欧中世纪早期占据统治地位，带有原始民主性；罗马法是古代调整简单商品经济关系的完善法，在中世纪得以复兴；教会法是天主教会制定和颁布的法规总称，对中世纪西欧社会影响巨大。三支性质不同的法律体系适应统治需要相互渗透与融合，成为西欧中世纪法发展的独具特点。 展开更多
关键词 西欧中世纪 日耳曼法 罗马法 教会法
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论支配利益的多样性与物权法定主义之协调——以罗马法役权制度为角度 被引量：9
20
作者 张翔 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2006年第2期76-79,106,共5页
在罗马法上,当役权从所有权中分离出来,而具有了他物权的性质的时候,物权法定主义便随之确立。由此,物之支配利益的多样性与物权法定主义之间的矛盾就产生了。为了协调社会需求与法律需要之间的矛盾,罗马法向我们展现了诸如详尽细化、... 在罗马法上,当役权从所有权中分离出来,而具有了他物权的性质的时候,物权法定主义便随之确立。由此,物之支配利益的多样性与物权法定主义之间的矛盾就产生了。为了协调社会需求与法律需要之间的矛盾,罗马法向我们展现了诸如详尽细化、适度抽象等一系列物权法定主义的役权法律技术。这些法律技术促成了罗马法役权基础上用益物权体系的建立,为近代大陆法系民法所借鉴,并对我国物权立法具有启迪意义。 展开更多
关键词 罗马法 役权制度 物权法 物权法定主义 民法
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