特殊防卫的司法现状及其刑法学分析——以98份裁判文书为样本 被引量：5

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作者 陈家林 汪雪城 《刑法论丛》 CSSCI 2017年第1期150-192,共43页

通过对98份裁判样本的实证分析，不难发现在审判实践中特殊防卫的适用率极低，限之过严，不利于发挥其保护自我法益、维持法律秩序的立法旨趣。经检视，法官集体对特殊防卫存有相当程度的认知问题，定性错误的裁判有近三成之多，具体表... 通过对98份裁判样本的实证分析，不难发现在审判实践中特殊防卫的适用率极低，限之过严，不利于发挥其保护自我法益、维持法律秩序的立法旨趣。经检视，法官集体对特殊防卫存有相当程度的认知问题，定性错误的裁判有近三成之多，具体表现为将正当防卫认定为防卫过当或防卫不成立。将防卫过当认定为防卫不成立。产生上述错误的主要原因有四：其一。关键事实语焉不详。尤其是案件起因、侵害强度、防卫情势等调查不清，缺乏坚实的裁判基础；其二，防卫前提判断有误，对“严重危及人身安全的暴力犯罪”和“紧迫的不法侵害”理解不足，进而对防卫人行为定性错误；其三，核心要点认知偏颇，防卫意图方面。动辄冠以打架斗殴，进而否定防卫行为的正当性，防卫限度方面，过于看重损害后果、强调“刚好制止”。对防卫行为过于苛求；其四，裁判文书论理不足，经统计分析，特殊防卫案件的整体论理状态处于合格型论理和瑕疵型论理之间．其论证说理的程度亟待提高。 展开更多

关键词 特殊防卫 司法现状 防卫意图 裁判说理 实证分析

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正当防卫制度的沉睡与激活 被引量：9

2

作者 贺卫 《国家检察官学院学报》 CSSCI 北大核心 2019年第4期106-121,共16页

正当防卫制度是法律赋予公民在公权力难以及时介入情形下的私力救济权。刑事立法对公民的正当防卫权采取鼓励和支持的态度,但司法实践总体呈现"谨慎出罪、量刑偏重"的倾向,这既有理念的原因,也有制度和技术的因素。在考察域... 正当防卫制度是法律赋予公民在公权力难以及时介入情形下的私力救济权。刑事立法对公民的正当防卫权采取鼓励和支持的态度,但司法实践总体呈现"谨慎出罪、量刑偏重"的倾向,这既有理念的原因,也有制度和技术的因素。在考察域外立法例与实务运作以及本土语境下正当防卫制度根基的基础上,应当通过树立根植于本土的公众司法观,从认识因素和意志因素重新厘清防卫意图与伤害意图的关系,以"重行为、轻结果"的判断标准重构行为相当性判断准则,并最大可能地摆脱案外隐性因素对刑事审判的影响等途径唤醒沉睡的正当防卫制度。 展开更多

关键词 正当防卫 实践样态 防卫意图 公众司法观 相当性判断

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正当防卫侵害预期的认定研究

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作者 陈钏 《四川轻化工大学学报（社会科学版）》 2023年第3期23-34,共12页

优先保护防卫权以惩恶扬善是我国刑事立法长久以来欲在正当防卫制度实践中实现的社会效果,但这一价值导向并不与正当防卫之侵害预期的适用情况相契合。全景式对涉侵害预期的刑事裁判开展质性研究后,发现案件一旦涉及事先准备工具,被认... 优先保护防卫权以惩恶扬善是我国刑事立法长久以来欲在正当防卫制度实践中实现的社会效果,但这一价值导向并不与正当防卫之侵害预期的适用情况相契合。全景式对涉侵害预期的刑事裁判开展质性研究后,发现案件一旦涉及事先准备工具,被认定无罪的概率不足1/10,控制相当严格。究其根源,是实践的司法障碍叠加理论的供应不足使然。对侵害预期的误判总体上可被归结为两大核心议题:一是大量地否定侵害预期人的主观正当性,二是人为地向侵害预期人科以躲避义务。诱发前者的原因在于作为理论供给的传统学说对防卫意图的纯粹性要求畸高,成为了横亘在正当防卫之侵害预期适用道路上的障碍,应予校正。侵害预期作为中性的规范概念具备成立正当防卫的理论空间。在对标正当防卫时,其既不是概莫能外地具备正当性,也不应被一刀切地排除在正当防卫的场域外,而是与正当防卫之间呈现出动态的逻辑关系并具备独立的判断标准。就后者而言,部分裁判者在作出有罪判决时向侵害预期人科以的“躲避义务”是挤压正当防卫成立空间的“超法规事由”,与防卫权在我国被赋予的积极属性格格不入。要求侵害预期人先行躲避于法无据、不符法理、违背人情,不宜成为正当防卫之侵害预期的适用进路。只要《刑法》坚持将正当防卫定位为公民合法权利,损害防卫自主性的躲避义务就无从谈起。通过对侵害预期进行规范重塑,可知侵害预期的规范构造是防卫意图与加害意图相互交织的主观混合意识形态。而防卫意图与加害意图两者的认识因素可以并存、意志因素同向递进,故而侵害预期中夹杂的加害意图并非防卫意图的排除因素。只要防卫意图在混合意识形态中占据支配地位,对防卫行为起主导作用,便满足防卫主观条件;相反,唯有当侵害预期人出于伤 展开更多

关键词 正当防卫 侵害预期 防卫意图 加害意图 躲避义务 防卫自主性

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论正当防卫语境下的互殴认定 被引量：2

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作者 赵运锋 吕科言 《政法学刊》 2022年第1期46-57,共12页

基于正当防卫与互殴之间的互斥关系,互殴的认定往往被视作否定正当防卫的根据。在司法实践中,互殴认定存在着更注重被害人的法益损害结果而忽视其先行为、轻易否定行为人防卫意图等问题,其原因往往根植于理论上对于互殴认定标准的不统... 基于正当防卫与互殴之间的互斥关系,互殴的认定往往被视作否定正当防卫的根据。在司法实践中,互殴认定存在着更注重被害人的法益损害结果而忽视其先行为、轻易否定行为人防卫意图等问题,其原因往往根植于理论上对于互殴认定标准的不统一。就互殴认定标准的现状而言,理论界可将互殴的概念归纳为起到价值指引作用的抽象认定标准,而实务界则多表现为以具体可操作为目的的具体认定标准。互殴认定现状所存问题体现在:伤害故意的存在缺乏根据,防卫意图的否定依据缺乏合理性以及斗殴意图的设立存在缺陷。互殴认定应处在一种动态视野之下,以防卫意图的缺失为其认定标准实质所在,以预谋的、积极的伤害故意为主要认定依据,并容许报复、逞强等附随动机存在,构建精细化、层次化的互殴认定标准。 展开更多

关键词 正当防卫 互殴 认定标准 防卫意图

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被害人暴虐品性证据补强正当防卫的证明研究 被引量：1

5

作者 郑凯心 《云南民族大学学报（哲学社会科学版）》 CSSCI 北大核心 2022年第3期149-160,共12页

防卫意图是证明正当防卫成立的要件之一,也是案件事实认定的难点。运用被害人暴虐品性证据可以补强防卫意图的证明。品性与行为之间具有相关性,所以被告人面对具有暴虐品性的被害人,往往会产生恐惧、紧张、愤怒等情绪。重视对被害人暴... 防卫意图是证明正当防卫成立的要件之一,也是案件事实认定的难点。运用被害人暴虐品性证据可以补强防卫意图的证明。品性与行为之间具有相关性,所以被告人面对具有暴虐品性的被害人,往往会产生恐惧、紧张、愤怒等情绪。重视对被害人暴虐品性证据的运用,既可以补强证明“不法侵害正在进行”,也可以从防卫意图上解释“防卫行为未明显超过必要限度”,有助于解决司法实践中正当防卫认定中的难题。加强对被害人暴虐品性证据的研究,这既是捍卫“法不能向不法让步”精神的要求,也是对不良品性的贬损,有利于营造惩恶扬善的社会风气。 展开更多

关键词 正当防卫 暴虐品性证据 紧迫的危险 防卫意图 防卫限度

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1979年刑法典颁布四十年我国防卫意图理论与实践的回顾与前瞻

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作者 王吉春 王世恩 《铁道警察学院学报》 2019年第6期68-75,共8页

对防卫意图的研究从最初的防卫意图性质研究再到后来其衍生的偶然防卫、偶然防卫与打击错误结合的研究,学术界和司法实践中一直都在持续进行着。围绕着防卫认识与防卫目的是否有必要存在、偶然防卫等方面展开的讨论,以1979年刑法典的颁... 对防卫意图的研究从最初的防卫意图性质研究再到后来其衍生的偶然防卫、偶然防卫与打击错误结合的研究,学术界和司法实践中一直都在持续进行着。围绕着防卫认识与防卫目的是否有必要存在、偶然防卫等方面展开的讨论,以1979年刑法典的颁布以及1997年刑法修正为时间节点,防卫意图研究的四十年发展状况可分为1979—1996年、1997—2019年两个时期。通过回顾以往四十年我国防卫意图的理论与实践发展状况来研究未来防卫意图的发展趋势,在“偶然防卫”的合法性、防卫意图与其他正当防卫要件的关系问题以及偶然防卫与打击错误的结合等方面可进一步推进我国防卫意图的研究。 展开更多

关键词 正当防卫 防卫意图 防卫认识 防卫目的 偶然防卫

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偶然防卫研究 被引量：1

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作者 程皓 《江西公安专科学校学报》 2003年第5期49-52,共4页

偶然防卫是行为人对客观事实的一种错误认识。因其不具有主观正当化事由,偶然防卫被作为犯罪看待是妥当的。同时,在基于故意的偶然防卫的场合,当发生了行为人预想的结果时,成立故意犯罪既遂。在基于过失的偶然防卫的场合,如果存在一定... 偶然防卫是行为人对客观事实的一种错误认识。因其不具有主观正当化事由,偶然防卫被作为犯罪看待是妥当的。同时,在基于故意的偶然防卫的场合,当发生了行为人预想的结果时,成立故意犯罪既遂。在基于过失的偶然防卫的场合,如果存在一定程度的过失,客观上又阻止了不法侵害的发生,则不认为是犯罪;如果存在严重过失,则应追究行为人的过失责任,但在保护了重大利益的场合,也可以对行为人减轻处罚,而与此同时,在给他人造成的侵害很小时,则可以考虑免除处罚。 展开更多

关键词 偶然防卫 防卫意图

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论偶然防卫

8

作者 张超 《河北青年管理干部学院学报》 2008年第1期85-88,共4页

偶然防卫是正当防卫制度中一个非常特殊的问题,表面上它产生与正当防卫相似的防卫效果,但实质上它是一种不能完全排除其犯罪性质的行为。基于行为人主观罪过的不同,偶然防卫可分为故意偶然防卫和过失偶然防卫。对偶然防卫行为的处罚,应... 偶然防卫是正当防卫制度中一个非常特殊的问题,表面上它产生与正当防卫相似的防卫效果,但实质上它是一种不能完全排除其犯罪性质的行为。基于行为人主观罪过的不同,偶然防卫可分为故意偶然防卫和过失偶然防卫。对偶然防卫行为的处罚,应在考虑行为本身及其所造成的损害是否超过必要限度的基础上,根据偶然防卫行为的不同类型而有所区别。 展开更多

关键词 偶然防卫 防卫意图 行为无价值

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防卫过当视域下的心理责任形态

9

作者 黄凰 《汕头大学学报（人文社会科学版）》 2014年第1期18-23,94,共6页

正当防卫作为法定的正当化事由,受到法律的鼓励和支持。防卫过当的主观心理状态是一个十分复杂的问题,也可以说是正当防卫理论中观点最混乱的一个问题。这个问题的解决对于司法实践具有十分重要的意义。学界对于防卫过当的罪过形式一直... 正当防卫作为法定的正当化事由,受到法律的鼓励和支持。防卫过当的主观心理状态是一个十分复杂的问题,也可以说是正当防卫理论中观点最混乱的一个问题。这个问题的解决对于司法实践具有十分重要的意义。学界对于防卫过当的罪过形式一直存在争议,而这又涉及犯罪论以及构成要件的要素符合规范性等相关知识。防卫意思在正当防卫以及防卫过当中的不可忽视的重要地位,故意与过失以及故意的不同层次对防卫过当的主观心理责任形式有不同的影响,需要重新梳理防卫过当的罪过形式,将直接故意排除出防卫过当的范畴,将防卫过当的主观心理责任形式限定为过失和间接故意。 展开更多

关键词 正当防卫 防卫过当 防卫意思 罪过形式 直接故意 防卫目的

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正当防卫中主客观价值的差异与博弈

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作者 焦孟頔 《金陵科技学院学报（社会科学版）》 2019年第4期68-72,共5页

学界关于正当防卫一直存在价值理念上的博弈,其中主客观价值的差异也将影响正当防卫的成立。但从自身体系逻辑的自洽性和解释结论的合理性来看,不仅要坚持主客观相统一,而且要将行为无价值二元论作为其重要理论支撑,选取正当防卫应否具... 学界关于正当防卫一直存在价值理念上的博弈,其中主客观价值的差异也将影响正当防卫的成立。但从自身体系逻辑的自洽性和解释结论的合理性来看,不仅要坚持主客观相统一,而且要将行为无价值二元论作为其重要理论支撑,选取正当防卫应否具备防卫意思之理论,分析其对传统犯罪构成三要素之结构所产生的影响,以探讨犯罪构成对刑法上正当防卫意思之有无影响。 展开更多

关键词 正当防卫 主客观价值 防卫意思 结果无价值 行为无价值

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基于非零和随机博弈的APT攻击主动防御策略选取 被引量：7

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作者 李静轩 朱俊虎 +1 位作者 邱菡 郭伟 《计算机应用研究》 CSCD 北大核心 2020年第10期3071-3076,3111,共7页

为解决APT(高级持续性威胁)攻防对抗过程中的防御滞后性问题,并在有限资源下作出最优主动防御决策。针对APT攻击过程中攻防双方意图、可行策略集随攻击阶段推进而演变的特点进行了研究,基于非合作博弈理论构建了多阶段APT攻防随机博弈模... 为解决APT(高级持续性威胁)攻防对抗过程中的防御滞后性问题,并在有限资源下作出最优主动防御决策。针对APT攻击过程中攻防双方意图、可行策略集随攻击阶段推进而演变的特点进行了研究,基于非合作博弈理论构建了多阶段APT攻防随机博弈模型AO-ADSG(APT-oriented attack-defense stochastic game)。针对APT攻防对抗中双方效用不对等的现象引入非零和思想,设计符合APT攻击特征的全资产要素效用量化方法;在分析博弈均衡的基础上给出最优防御策略选取算法。最后,通过“夜龙攻击”模拟实验验证了提出方法的可行性及正确性。 展开更多

关键词 APT攻击 非零和博弈 全资产要素效用量化 攻防意图 攻击预测 主动防御决策

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他乡?原乡!——生存型移民及其建成环境 被引量：4

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作者 谭刚毅 《华中建筑》 2004年第4期142-142,共1页

在对闽粤地区的几个宋末皇族移民村进行买地测绘调查的基础上,总结了生存型移民村落在空间格局和建筑形式形态上所表现出来的一些特性,诸如安全防卫功能,对原乡的模拟和对现实环境的调适等。还分析了生存型移民在遭遇新环境时,外界的压... 在对闽粤地区的几个宋末皇族移民村进行买地测绘调查的基础上,总结了生存型移民村落在空间格局和建筑形式形态上所表现出来的一些特性,诸如安全防卫功能,对原乡的模拟和对现实环境的调适等。还分析了生存型移民在遭遇新环境时,外界的压力、主体的意原以及时间因素等对再建家园方式的影响。 展开更多

关键词 移民 建成环境 安全防卫 主体意愿

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