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刑罚个别化否定论 被引量：63
1
作者 邱兴隆 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2000年第5期98-107,共10页
本文从梳理刑罚个别化的基本蕴涵入手 ,揭示了个别化的理论缺陷与实践困境。个别化因为与一般预防相对立而有失片面 ,因为与报应论相排斥而有失公正。而且个别化的诸多立论不合逻辑。诸如此类的理论缺陷决定了个别化是一种天生不良的刑... 本文从梳理刑罚个别化的基本蕴涵入手 ,揭示了个别化的理论缺陷与实践困境。个别化因为与一般预防相对立而有失片面 ,因为与报应论相排斥而有失公正。而且个别化的诸多立论不合逻辑。诸如此类的理论缺陷决定了个别化是一种天生不良的刑罚理念。同时 ,由于个别化以犯罪人的人身危险性为核心 ,而人身危险性难以预测 ,因此 ,个别化也不具有实施的现实性。这又决定了它是一种后天不良的刑罚理念。个别化在西方的失败应该激起我们对其失败原因的深思。 展开更多
关键词 刑罚个别化 人身危险性 报应刑 罪刑相适应
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民间高利贷的泛刑法分析 被引量：80
2
作者 邱兴隆 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2012年第1期112-124,共13页
近年来,民间高利贷被作为非法经营罪追究刑事责任的判例频频出现。究其原由,源于中国人民银行办公厅与最高人民法院刑事审判第二庭就武汉的涂汉江案所为的两个复函。然而,这两个复函关于民间高利贷属于国务院《非法金融机构和非法金融... 近年来,民间高利贷被作为非法经营罪追究刑事责任的判例频频出现。究其原由,源于中国人民银行办公厅与最高人民法院刑事审判第二庭就武汉的涂汉江案所为的两个复函。然而,这两个复函关于民间高利贷属于国务院《非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法》所列非法金融行为的解释均属无权解释,因此,有关民间高利贷构成非法经营罪的所有判例,均无法律依据。事实上,在现有法律框架下,民间高利贷因不违反任何法律与行政法规而不具有构成非法经营罪的非法性要件。同时,民间高利贷虽有伴生犯罪之弊,但其更有产生的必然性,也有存在的合理性,因此,对其也不应通过修改刑法而将其入罪。 展开更多
关键词 民间高利贷 涂汉江案 非法经营罪 违反国家规定
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有利被告论探究——以实体刑法为视角 被引量：68
3
作者 邱兴隆 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2004年第6期146-154,共9页
实体意义上的有利被告,作为罪刑法定与刑法的明确性原则的一条派生与补足原则,指的是当刑法适用上遇有暂时"解释不清"的疑难时,应该做出有利于被告的选择。它可以从国家作为立法者应对刑法规定不明承担的责任、刑法的人权保... 实体意义上的有利被告,作为罪刑法定与刑法的明确性原则的一条派生与补足原则,指的是当刑法适用上遇有暂时"解释不清"的疑难时,应该做出有利于被告的选择。它可以从国家作为立法者应对刑法规定不明承担的责任、刑法的人权保障机能、刑法与刑事诉讼法的立法精神、刑法的正当目的以及传统刑事政策等诸多维度得到证成。从有利被告的立场出发,在刑法解释领域,应当排除违背立法精神的不利被告的解释,允许不违背立法精神的有利被告的解释;在定罪环节,应当坚持"疑罪从无"与"罪疑惟轻"的规则:在量刑环节,应当排除违背立法精神的重刑选择,而允许不违背立法精神的轻刑选择。 展开更多
关键词 立法精神 被告 刑法适用 疑罪从无 人权保障机能 正当 重刑 违背 法规 选择
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国际人权与死刑──以国际人权法为线索的分析兼及中国的应对 被引量：33
4
作者 邱兴隆 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2001年第2期63-72,共10页
国际人权法对死刑的态度经历了由放任到限制再到废除的转变。《世界人权宣言》对死刑以沉默显示放任；《公民权利与政治权利国际公约》等对死刑转向了限制；《旨在废除死刑的〈公民权利与政治权利国际公约〉第二议定书》等对死刑明令废... 国际人权法对死刑的态度经历了由放任到限制再到废除的转变。《世界人权宣言》对死刑以沉默显示放任；《公民权利与政治权利国际公约》等对死刑转向了限制；《旨在废除死刑的〈公民权利与政治权利国际公约〉第二议定书》等对死刑明令废除。中国现行死刑制度与国际人权法的要求尚存较大距离，应该采取必要的应对措施尽快缩短这一距离。 展开更多
关键词 国际人权法 死刑 世界人权宣言 《公民权利与政治权利国际公约》
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刑法的修改:轨迹、应然与实然——兼及对刑法修正案(八)的评价 被引量：51
5
作者 邢馨宇 邱兴隆 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2011年第2期19-35,共17页
以往刑法的修改,显示出增设新罪、加重法定刑与限制有利于犯罪人的制度的适用三大轨迹,标示着严刑始终是指引刑法修改的主旨。然而,立足于刑法的效益、公正与人道三大基本价值的要求,以严刑为主旨的刑法修改,在很大程度上是非理性的。... 以往刑法的修改,显示出增设新罪、加重法定刑与限制有利于犯罪人的制度的适用三大轨迹,标示着严刑始终是指引刑法修改的主旨。然而,立足于刑法的效益、公正与人道三大基本价值的要求,以严刑为主旨的刑法修改,在很大程度上是非理性的。业已通过的刑法修正案(八),虽因表面看来已开始摆脱严刑思想的支配而备受热捧,但是,实际上严刑仍是其主宰,因而承续了以往刑法修改的诸多非理性因素。相应地,修正案(八)只不过是刑法的再一次忧多于喜的修改。 展开更多
关键词 刑法修改 刑法修正案(八) 效益 公正 人道
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死刑的德性 被引量：46
6
作者 邱兴隆 《政治与法律》 CSSCI 北大核心 2002年第2期51-54,共4页
死刑在道德上是一种不能证明其正当性的刑罚。既然如此 ,在中国 ,废除死刑是一种合理的选择。但是 ,中国尚不具备废除死刑的人文基础与信仰理念 ,而且 ,在威慑主义刑罚理念的支撑下 ,中国的刑事立法与刑事司法倚重死刑的适用。这就决定... 死刑在道德上是一种不能证明其正当性的刑罚。既然如此 ,在中国 ,废除死刑是一种合理的选择。但是 ,中国尚不具备废除死刑的人文基础与信仰理念 ,而且 ,在威慑主义刑罚理念的支撑下 ,中国的刑事立法与刑事司法倚重死刑的适用。这就决定了中国要废除死刑困难重重。 展开更多
关键词 死刑 废除 威慑 刑事司法 刑罚理念 正当性 适用 刑事立法 道德 主义
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撩开刑罚的面纱——刑罚功能论 被引量：39
7
作者 邱兴隆 《法学研究》 CSSCI 北大核心 1998年第6期55-84,共21页
一切社会法律制度都以其所具有的一定的功能为赖以存在的前提。作为最严厉的法律制裁手段的刑罚亦不例外。在这一意义上说，揭示刑罚的功能，也就是揭示其赖以存在的前提与根据，亦即展示其灵魂。一、刑罚功能的概念所谓刑罚的功能，指... 一切社会法律制度都以其所具有的一定的功能为赖以存在的前提。作为最严厉的法律制裁手段的刑罚亦不例外。在这一意义上说，揭示刑罚的功能，也就是揭示其赖以存在的前提与根据，亦即展示其灵魂。一、刑罚功能的概念所谓刑罚的功能，指的是国家设置与运用刑罚所可能有的积... 展开更多
关键词 潜在犯罪人 刑罚的功能 刑罚功能 可能犯罪者 威慑功能 预防犯罪 预防功能 消极作用 刑罚的执行 受害人
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死刑断想——从死刑问题国际研讨会谈起 被引量：34
8
作者 邱兴隆 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2004年第5期18-27,共10页
死刑虽然具有遏制犯罪之效 ,但其大于终身监禁的边际效益是无法证实或证伪的。当代报应观念早已抛弃等害报复而演化成了等序报应 ,而等序报应并不一定要求对杀人者处以死刑。立足于等害报复而为死刑所为的辩护 ,既不合乎当代报应观念 ,... 死刑虽然具有遏制犯罪之效 ,但其大于终身监禁的边际效益是无法证实或证伪的。当代报应观念早已抛弃等害报复而演化成了等序报应 ,而等序报应并不一定要求对杀人者处以死刑。立足于等害报复而为死刑所为的辩护 ,既不合乎当代报应观念 ,也无法解释对杀人者并非全部处以死刑的现实。人权的普遍性决定了犯罪人的基本人权具有超然的不可剥夺性 ,废止死刑是保护作为人的犯罪人的基本人权的直接而现实的要求。限制死刑的国际标准与中国的国情并不冲突 ,中国的死刑制度应尽快与死刑的国际标准接轨 ,这不但是必要的 ,而且是可行的。中国应该立即着手限制死刑 ,并在不久的将来废止死刑。 展开更多
关键词 死刑 人权 刑罚报应论 国际标准 刑法
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配刑原则统一论 被引量：30
9
作者 邱兴隆 《中国社会科学》 CSSCI 北大核心 1999年第6期132-145,共14页
本文认为 ,古今中外出现过的种种按罪配刑论、按需配刑论与折衷配刑论都有某种合理性 ,又都失之片面。按罪配刑论求之公正失之效益 ,按需配刑论求之效益失之公正。诸种折衷配刑论虽致力于按罪与按需配刑的调和 ,但并未真正解决按罪与按... 本文认为 ,古今中外出现过的种种按罪配刑论、按需配刑论与折衷配刑论都有某种合理性 ,又都失之片面。按罪配刑论求之公正失之效益 ,按需配刑论求之效益失之公正。诸种折衷配刑论虽致力于按罪与按需配刑的调和 ,但并未真正解决按罪与按需配刑的矛盾。公正与效益是刑罚不可或缺的两大价值 ,相应地 ,配刑应坚持按罪与按需相统一的原则 ,统一的基点是既不失之对个人的公正又不失之对社会的效益 ,统一的规则是按罪限制配刑的上限 ,按需缓和配刑的下限。在此基础上 ,作者进一步提出统一配刑论在立法与司法方面的基本要求。 展开更多
关键词 刑罚个别化 犯罪人 一般预防 预防犯罪 个别预防 预防需要 人身危险性 罪刑相适应 主观恶性 客观危害
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从信仰到人权——死刑废止论的起源 被引量：38
10
作者 邱兴隆 《法学评论》 CSSCI 北大核心 2002年第5期10-19,共10页
生命神圣是死刑废止论的宗教理念 ,生命权是死刑废止论的自然权利理念 ,“生命权是人不可剥夺的基本权利”是死刑废止论的人权理念。死刑废止论由兴起到展开的历史是一个对生命的神圣性的信仰到对自然权利的推崇再到对基本人权的尊重的... 生命神圣是死刑废止论的宗教理念 ,生命权是死刑废止论的自然权利理念 ,“生命权是人不可剥夺的基本权利”是死刑废止论的人权理念。死刑废止论由兴起到展开的历史是一个对生命的神圣性的信仰到对自然权利的推崇再到对基本人权的尊重的过程。生命神圣、自然权利与基本人权之所以能够衍生出死刑废止论 ,最根本的原因就在于三者都主张生命具有至高无上的价值 ,并强调对生命的普遍而绝对的尊重。因此 ,只有首先树立了生命应该得到普遍而绝对的尊重的理念 ,死刑的废止才有可能提上议事日程。 展开更多
关键词 死刑 废止 生命权 基本人权 自然权利 普遍 人权理念 尊重 历史 过程
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报应刑的价值悖论——以社会秩序、正义与个人自由为视角 被引量：28
11
作者 邱兴隆 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2001年第2期21-30,共10页
报应刑隐含着三个价值悖论。就正义自身而言 ,报应刑具有双重性 ,即在既存规范合乎正义的前提下 ,其正义性无可非议 ,但若既存规范不合正义 ,所谓报应正义便是一种极其危险的不义 ;着眼于正义与社会秩序的关系 ,报应正义意味着对保护社... 报应刑隐含着三个价值悖论。就正义自身而言 ,报应刑具有双重性 ,即在既存规范合乎正义的前提下 ,其正义性无可非议 ,但若既存规范不合正义 ,所谓报应正义便是一种极其危险的不义 ;着眼于正义与社会秩序的关系 ,报应正义意味着对保护社会秩序的需要的抑制与牺牲 ;从正义与个人自由的联结来看 ,报应正义因构成对刑罚的宽容性的抑制而可能构成对个人自由的更大剥夺。 展开更多
关键词 报应刑 法律价值 社会秩序 正义 个人自由 宽容 刑罚 刑法学
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罪刑关系论 被引量：35
12
作者 陈兴良 邱兴隆 《中国社会科学》 1987年第4期139-153,共15页
本文探讨了犯罪与刑罚的辩证关系。作者认为,犯罪与刑罚的辩证关系的核心命题是已然的犯罪与刑罚之间决定与被决定的关系以及刑罚与未然的犯罪之间遏制与被遏制的关系;前一命题的内涵是刑从罪生(质)与刑当其罪(量),后一命题的内涵是刑... 本文探讨了犯罪与刑罚的辩证关系。作者认为,犯罪与刑罚的辩证关系的核心命题是已然的犯罪与刑罚之间决定与被决定的关系以及刑罚与未然的犯罪之间遏制与被遏制的关系;前一命题的内涵是刑从罪生(质)与刑当其罪(量),后一命题的内涵是刑须制罪(质)与刑足制罪(量),它们分別产生于社会报应观念和社会功利观念。文章阐明了罪刑关系的两个命题的对立同一关系,论证了两者是一个不可分割的整体,在此基础上提出了国家刑事法律活动应该遵循"刑从罪生与刑须制罪相结合"以及"刑当其罪与刑足制罪相结合"两条刑法基本原则。最后,作者指出,罪刑关系的研究既有重大的理论价值,又有直接的实践意义,对于这一问题的科学认识应该成为建立具有中国特色的社会主义刑法学理论体系的中心。 展开更多
关键词 罪刑关系 遏制犯罪 刑罚 规定性 犯罪人 报应观念 社会危害性 可能性 社会主义社会 相结合
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死刑的程序之维 被引量：22
13
作者 邱兴隆 《现代法学》 CSSCI 北大核心 2004年第4期39-45,共7页
死刑正当程序的必要性在于防止错杀与滥杀。死刑的正当程序既要满足普通司法规则,又是一种特殊、烦琐与代价高昂的程序。中国现行的死刑司法,未能充分满足普通司法规则,缺乏正当程序所应有的特殊性,且过于简化而代价低廉,因而不符合正... 死刑正当程序的必要性在于防止错杀与滥杀。死刑的正当程序既要满足普通司法规则,又是一种特殊、烦琐与代价高昂的程序。中国现行的死刑司法,未能充分满足普通司法规则,缺乏正当程序所应有的特殊性,且过于简化而代价低廉,因而不符合正当程序的要求。为了有效地防止错杀与滥杀,最大限度地减少死刑的适用,中国的死刑司法应该从正当程序的要求出发,尽快实现程序的正当化。 展开更多
关键词 死刑 司法程序 普通司法规则 复核程序 救济程序 上诉程序 执行程序
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死刑的效益之维 被引量：24
14
作者 邱兴隆 《法学家》 CSSCI 北大核心 2003年第2期56-64,共9页
一、何谓刑罚的效益 本文的主题不在于一般地追问刑罚的价值,因而也无意对时下中国学界有关刑罚价值的种种研究的优劣长短做出评价.但无法回避的是,现时中国学界关于刑罚价值的方兴未艾的研究中,刑罚的效益价值委实是一个有待厘清的重... 一、何谓刑罚的效益 本文的主题不在于一般地追问刑罚的价值,因而也无意对时下中国学界有关刑罚价值的种种研究的优劣长短做出评价.但无法回避的是,现时中国学界关于刑罚价值的方兴未艾的研究中,刑罚的效益价值委实是一个有待厘清的重要问题…… 展开更多
关键词 死刑 刑罚 效益价值 中国 刑法
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从复仇到该当——报应刑的生命路程 被引量：22
15
作者 邱兴隆 《法律科学》 CSSCI 北大核心 2000年第2期83-91,共9页
顺着历史的线索 ,本文展示了报应型的生命路程 ,认为报应型脱胎于原始复仇习俗但又构成对复仇的野蛮性的否定 ,由等害报复论到等价报应论的嬗变是报应论的升华 ,而由等价报应论到该当论的演化则是报应论在当代的新生。通过对不同报应论... 顺着历史的线索 ,本文展示了报应型的生命路程 ,认为报应型脱胎于原始复仇习俗但又构成对复仇的野蛮性的否定 ,由等害报复论到等价报应论的嬗变是报应论的升华 ,而由等价报应论到该当论的演化则是报应论在当代的新生。通过对不同报应论的梳理 ,作者证明了这样一个论点 :报应论反对复仇 。 展开更多
关键词 报应 复仇 等害报复 等价报应 该当论 刑罚
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一个半公正的司法解释——兼与苏力教授对话 被引量：23
16
作者 邱兴隆 《法学研究》 CSSCI 北大核心 2004年第6期69-80,共12页
对幼女的年龄的明知是奸淫幼女成罪的必要要件 ,此乃刑法关于奸淫幼女的规定的本意。司法解释只有遵循这一本意才具有合法性。最高人民法院关于奸淫幼女的批复要求以对幼女的年龄的明知作为奸淫幼女的入罪条件 ,符合立法原意 ,因而具有... 对幼女的年龄的明知是奸淫幼女成罪的必要要件 ,此乃刑法关于奸淫幼女的规定的本意。司法解释只有遵循这一本意才具有合法性。最高人民法院关于奸淫幼女的批复要求以对幼女的年龄的明知作为奸淫幼女的入罪条件 ,符合立法原意 ,因而具有公正的成分。将奸淫幼女解释为严格责任罪 ,既不符合立法精神 ,也有悖法理。但是 ,最高法院的批复在将对幼女的年龄的明知作为绝对的入罪条件的同时没有将幼女的年龄的不明知作为绝对的出罪条件 ,因而又不是完全公正的。 展开更多
关键词 司法解释 严格责任 罪过责任 奸淫幼女成罪 犯罪构成
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刑罚应该怎么样:一般预防的规诫 被引量：16
17
作者 邱兴隆 《政法论坛》 CSSCI 北大核心 2000年第2期61-72,共12页
一般预防对刑罚有一套规诫，即刑罚的遏制性、有效性、必要性、相应 性、确定性、及时性与通晓性。遏制性指刑罚以遏制犯罪的目的，它构成一般预防的 首要规诫，其它规诫都由其派生而来。有效性指刑罚必须具有遏制犯罪的作用。必 要性... 一般预防对刑罚有一套规诫，即刑罚的遏制性、有效性、必要性、相应 性、确定性、及时性与通晓性。遏制性指刑罚以遏制犯罪的目的，它构成一般预防的 首要规诫，其它规诫都由其派生而来。有效性指刑罚必须具有遏制犯罪的作用。必 要性是指刑罚应该以足以遏制犯罪为必要，并足以遏制犯罪为限度。确定性是指刑 罚应该是不可避免的。相应性是指刑罚应该与犯罪相适应。及时性是指刑罚与犯罪 相联系的时间应该尽量紧凑。通晓性是指刑罚应该为大众所知晓。就一般预防论者 所提出的诸种规诫既有其合理性，也有其不合理性。 展开更多
关键词 刑罚 遏制性 有效性 必要性 相应性 一般预防
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穿行于报应与功利之间——刑罚“一体论”的解构 被引量：15
18
作者 邱兴隆 《法商研究（中南财经政法大学学报）》 CSSCI 北大核心 2000年第6期27-36,共10页
刑罚“一体论”是与报应论和功利论并行的第三种刑罚根据论 ,它以主张报应与功利相统一为基本立论。但是 ,不同的一体论者在报应与功利为什么应该统一、为什么可以统一以及应该如何统一等问题上远未形成共识。本文就一体论者对报应与功... 刑罚“一体论”是与报应论和功利论并行的第三种刑罚根据论 ,它以主张报应与功利相统一为基本立论。但是 ,不同的一体论者在报应与功利为什么应该统一、为什么可以统一以及应该如何统一等问题上远未形成共识。本文就一体论者对报应与功利一体化的必要性、可行性与路径的不同解说作了系统的梳理与评说。 展开更多
关键词 刑罚一体论 报应论 功利论 刑罚根据论
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论一般预防的正当性──兼与否定论者商榷 被引量：12
19
作者 邱兴隆 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2001年第4期20-35,共16页
从将人作为目的的命题中不能推论出将一般预防作为刑罚目的必然将人仅仅作为实现社会目的的手段，因而得不出否定一般预防作为刑罚目的的正当性的结论；一般预防与报应之间是一种既对立又同一的关系，基于两者的同一性、将一般预防作为... 从将人作为目的的命题中不能推论出将一般预防作为刑罚目的必然将人仅仅作为实现社会目的的手段，因而得不出否定一般预防作为刑罚目的的正当性的结论；一般预防与报应之间是一种既对立又同一的关系，基于两者的同一性、将一般预防作为刑罚的目的未必会导致严刑苛罚，基于两者的对立性，一般预防具有相对于报应而作为刑罚目的的独立的意义；一般预防与个别预防的关系同样是一种既对立又同一的关系，解决两者冲突的正确途径不在于简单地舍弃一般预防而保全个别预防；一般预防否定论者所提出的否定一般预防正当性的任一理由均可用以否定其所赞成的个别预防，否定一般预防作为刑罚目的的正当性，必然陷入自相矛盾的逻辑误区。 展开更多
关键词 否定论 一般预防 报应 罪刑均衡 个别预防
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矫正刑的理性反思 被引量：9
20
作者 邱兴隆 《河北法学》 1999年第1期16-27,共12页
关键词 人身危险性 犯罪人 刑罚的人道性 个别预防 保安处分 自由意志 受刑人 一般预防 短期自由刑 合理性
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