认真对待软法——公域软法的一般理论及其中国实践 被引量：547

1

作者 罗豪才 宋功德 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2006年第2期3-24,共22页

我国最近20多年的公域之治一直在实践着一种软硬兼施的混合法结构,这在相当程度上彰显出民主政治与法治建设的中国特色。本文认为,包含着大量本土性制度资源的“软法”,是一种法律效力结构未必完整、无需依靠国家强制保障实施、但能够... 我国最近20多年的公域之治一直在实践着一种软硬兼施的混合法结构,这在相当程度上彰显出民主政治与法治建设的中国特色。本文认为,包含着大量本土性制度资源的“软法”,是一种法律效力结构未必完整、无需依靠国家强制保障实施、但能够产生社会实效的法律规范。软法与硬法同为法律的一种基本表现形式,它以不同于硬法的方式体现法律的基本特征、实现法律的主要功能,并具有严格区别于硬法的个性特征与独特功能。软法与硬法大致具有法律逻辑上的错综复杂、法律功能上的优势互补、法律规范上的相互转化三种基本关系。软硬兼施的混合法模式乃是我国解决公共问题的基本模式,这就要求我国公法学回应公域之治的现实需要,在对软法作用加以客观评析的基础上,研究探讨全面提升公域软法的理性品质,并按照宪政精神与法治原则的要求推动中国公法朝着软硬兼施的混合法结构方向发展,旨在全面实现公域之治与法治目标。 展开更多

关键词 软法 硬法 互补 法治 优化

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坚持依规治党 被引量：214

2

作者 宋功德 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2018年第2期5-27,共23页

坚持依规治党,事关党长期执政和国家长治久安。在新时代中国特色社会主义战略布局中,依规治党是党的领导与党的建设、管党治党与制度建设、治理与法治、党内法规与国家法律等若干重大主题的交汇点,一通百顺、一堵百塞。坚持依规治党,要... 坚持依规治党,事关党长期执政和国家长治久安。在新时代中国特色社会主义战略布局中,依规治党是党的领导与党的建设、管党治党与制度建设、治理与法治、党内法规与国家法律等若干重大主题的交汇点,一通百顺、一堵百塞。坚持依规治党,要学习贯彻习近平依规治党思想,治党必依党规、党规必成体系、立规必重质量、执规必动真格,全方位推进党内法规制度建设。 展开更多

关键词 习近平依规治党思想 依法执政 党内法规 从严治党

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公域之治的转型——对公共治理与公法互动关系的一种透视 被引量：165

3

作者 罗豪才 宋功德 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2005年第5期3-23,共21页

模式选择与公法规则之于公域之治,犹如一块硬币的两面。国家管理失灵直接推动着由开放的公共管理与广泛的公共参与整合而成的公共治理模式的普遍兴起,这代表着通过分散权力来集中民意的公域之治的发展趋势。本文旨在论证公共治理兴起与... 模式选择与公法规则之于公域之治,犹如一块硬币的两面。国家管理失灵直接推动着由开放的公共管理与广泛的公共参与整合而成的公共治理模式的普遍兴起,这代表着通过分散权力来集中民意的公域之治的发展趋势。本文旨在论证公共治理兴起与公法变革之间具有相辅相成、彼此强化的内在关联性: 一方面,公共治理对公法的依赖性,不仅体现为依靠公法确认一种防止治理失灵的“善治”目标,而且体现为通过公法建构一套由治理范围、治理主体、治理行为和治理监督救济机制共同构成的公共治理行动结构;另一方面,为了适应和顺应公共治理的普遍兴起,我们应当在对公法既有理念、制度与实践加以审视与反思的基础上,确立一种以回应公共治理为导向的公法制度变革模式,通过重塑公法制度基础、调整公法制度结构、修正公法机制来建构一种平衡公法。 展开更多

关键词 公域 管理失灵 公共治理 善治 公法转型 公法 转型 救济机制 内在关联性 公共参与

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现代行政法学与制约、激励机制 被引量：141

4

作者 罗豪才 宋功德 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2000年第3期77-88,共12页

行政法机制 ,是指行政法的构成、结构、以及运作原理。平衡论认为 ,现代行政法机制 ,乃由制约机制与激励机制整合而成。其中 ,制约机制是指既制约行政权非理性膨胀、保护相对方合法权益 ,又制约相对方滥用权利、维护行政秩序 ;激励机制... 行政法机制 ,是指行政法的构成、结构、以及运作原理。平衡论认为 ,现代行政法机制 ,乃由制约机制与激励机制整合而成。其中 ,制约机制是指既制约行政权非理性膨胀、保护相对方合法权益 ,又制约相对方滥用权利、维护行政秩序 ;激励机制是指既激励行政主体积极行政、为公众谋求更多的公益 ,又激励相对方积极实践法定权利、参与行政 ,以实现私益的递增。现代行政法正是通过制约机制与激励机制的协调运作 ,形成最佳的资源配置格局 ,实现现代行政法的价值目标。 展开更多

关键词 平衡论 制约机制 激励机制 行政法学

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行政法的失衡与平衡 被引量：125

5

作者 罗豪才 宋功德 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2001年第2期72-89,共18页

传统行政法的行政权与相对方权利结构通常处于失衡状态。行政法的失衡严重地制约着行政法公平与效率价值目标的全面实现 ,阻碍了行政法资源的最优配置以及社会利益的最大化。惟此 ,平衡论者主张现代行政法应是平衡法。本文认为 ,行政法... 传统行政法的行政权与相对方权利结构通常处于失衡状态。行政法的失衡严重地制约着行政法公平与效率价值目标的全面实现 ,阻碍了行政法资源的最优配置以及社会利益的最大化。惟此 ,平衡论者主张现代行政法应是平衡法。本文认为 ,行政法的平衡是指行政权与相对方权利的结构性均衡 ,它主要通过围绕着行政法制约与激励机制而构建的、内部和谐一致的行政法律制度体系来实现 ,而这种制度体系的形成 ,必然要依赖于行政法主体的多方博弈。亦即 。 展开更多

关键词 行政法 行政法权利结构失衡 行政权 行政相对方权利 范式转换 结构性均衡 博弈

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和谐社会的公法建构 被引量：122

6

作者 罗豪才 宋功德 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2004年第6期3-22,共20页

和谐社会应当是一种和而不同的理性社会,能够全面回应多元价值诉求。现代和谐社会只能立于法治基础之上,并以公法为其脊梁,社会和谐与否直接取决于公法是否平衡。本文认为,现行公法处于失衡状态,这集中表现为社会关系因公共权力的越位... 和谐社会应当是一种和而不同的理性社会,能够全面回应多元价值诉求。现代和谐社会只能立于法治基础之上,并以公法为其脊梁,社会和谐与否直接取决于公法是否平衡。本文认为,现行公法处于失衡状态,这集中表现为社会关系因公共权力的越位、错位、缺位和不到位而无法得到全面理顺,社会因此出现一定程度的失调。中国要实现建构社会主义和谐社会的目标,核心是依法治国、建设社会主义法治国家,关键在于依法行政、建设法治政府;要遵循监督和规范公共权力与保护和拓展公民权利的公法制度变革主旨,采取国家主导和公众全方位参与相结合的方式,循序渐进地对公法加以结构性调整;要调整公共权力／公民权利结构,重塑制约与激励相容的公法机制,通过对症下药解决造成社会失调的公法失衡症结,全面推动和谐社会的建构。 展开更多

关键词 公法 公共权力 公民权利 法治基础 理顺 法治国家 社会 中国 激励相容 结构性调整

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行政法的治理逻辑 被引量：76

7

作者 罗豪才 宋功德 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2011年第2期5-26,共22页

与国家管理模式相契合的行政法,因过分夸大公私益紧张关系,过分强调行政优益性,过分聚焦行政行为,过分重视命令-服从,导致行政法逻辑的扭曲和行政法制化正当性的削弱。正在崛起的公共治理模式要求确立一种因认同而遵从的行政法治理逻辑... 与国家管理模式相契合的行政法,因过分夸大公私益紧张关系,过分强调行政优益性,过分聚焦行政行为,过分重视命令-服从,导致行政法逻辑的扭曲和行政法制化正当性的削弱。正在崛起的公共治理模式要求确立一种因认同而遵从的行政法治理逻辑。为此,第一要反思行政法的治理机理,通过维护公共理性来助成解决私人选择失灵问题,从收用行政、给付行政、秩序行政和合作行政四个方面统筹重塑公私交融的行政法利益基础。第二在"还原"行政法行动场域的基础上,依靠针对性的机制设计来塑造行政法主体角色。第三将认知和建构行政法的视角从行政行为拓展至交涉性行政关系,遵循比例原则,设定一个行政支配性/公民自主性组合关系的谱系。第四建构一套行政法商谈框架,运用360°商谈模式寻求行政法效力的普遍认同。本文认为,与此种治理逻辑相契合的行政法呈现为非对称性平衡,它集中体现为行政与公民双方在权能上的势均力敌。 展开更多

关键词 行政法治 治理 交涉 认同 平衡

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控权——平衡论——兼论现代行政法历史使命 被引量：52

8

作者 郭润生 宋功德 《中国法学》 CSSCI 北大核心 1997年第6期48-56,共9页

控权——平衡论——兼论现代行政法历史使命郭润生宋功德控权——平衡理论是在批判吸收“管理论”之合理因子与“控权论”之合理内核基础上，对“平衡论”的一种完善，同时亦赋予“平衡论”以新质。控权——平衡论揭示了现代行政法之历... 控权——平衡论——兼论现代行政法历史使命郭润生宋功德控权——平衡理论是在批判吸收“管理论”之合理因子与“控权论”之合理内核基础上，对“平衡论”的一种完善，同时亦赋予“平衡论”以新质。控权——平衡论揭示了现代行政法之历史使命，并为其实现提供了较为科学的... 展开更多

关键词 现代行政法 “平衡论” 控权论 行政权 司法审查 公共利益 个体利益 行政程序法 社会权利 利益衡量

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党内法规的百年演进与治理之道 被引量：53

9

作者 宋功德 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2021年第5期5-38,共34页

党内法规制度建设史是党史的重要一维。回望党的百年征程,坚持依规治党、在制度建设上一以贯之,坚持继往开来、在制度变革上一脉相承,坚持系统观念、在制度框架上一体布局,坚持正确方向、在制度保障上一纲二目,走出了特色鲜明的党内法... 党内法规制度建设史是党史的重要一维。回望党的百年征程,坚持依规治党、在制度建设上一以贯之,坚持继往开来、在制度变革上一脉相承,坚持系统观念、在制度框架上一体布局,坚持正确方向、在制度保障上一纲二目,走出了特色鲜明的党内法规制度建设之路,形成了卓有成效的政党治理之道。党规之治是"中国之治"的一个独特治理密码,是呈现中国特色社会主义制度优势的一张金色名片,也为世界政党治理贡献了中国智慧和中国方案。 展开更多

关键词 依规治党 制度治党 党内法规 党内法规体系 党内法规保障逻辑

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人权法的失衡与平衡 被引量：40

10

作者 罗豪才 宋功德 《中国社会科学》 CSSCI 北大核心 2011年第3期4-19,220,共16页

人权保障的法治实践,特别是中国改革开放以来人权保障事业发展的经验表明,在公共治理背景下生成和行动的人权法应当是平衡法,它对应于和谐的人权保障关系,在机制上表现为人权保障目标与制度安排的匹配性,在内容上反映为理性设定公民权... 人权保障的法治实践,特别是中国改革开放以来人权保障事业发展的经验表明,在公共治理背景下生成和行动的人权法应当是平衡法,它对应于和谐的人权保障关系,在机制上表现为人权保障目标与制度安排的匹配性,在内容上反映为理性设定公民权利及其实现方式,在形式上表现为人权法规范体系的协调一致,在行动上体现为人权保障过程的协商共识,在结果上表现为人权保障绩效的最大化。由于不同人权之间往往存在着张力,人权保障具有跨部门法性,国际人权法依赖于国内法转化或衔接等原因,因此人权法比较容易出现失衡,制约着国家尊重和保障人权目标的全面实现。要解决人权法失衡问题,必须适应公共治理的崛起,选择开放性的公私商谈模式、遵循理性的衡量标准对人权入法进行审慎权衡。 展开更多

关键词 人权法 失衡 平衡论 公共治理

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行政责任制的结构性缺陷及其调整 被引量：18

11

作者 宋功德 《中国行政管理》 CSSCI 北大核心 2007年第2期14-17,共4页

本文在总结我国现有行政责任制存在的结构性缺陷的基础上分析了调整行政责任制的策略选择与制度安排,提出行政责任制的变革应遵循权责对等、程序正当、权利救济原则,针对结构性缺陷进行制度变革,重点是确立行政问责制,全面推行行政执法... 本文在总结我国现有行政责任制存在的结构性缺陷的基础上分析了调整行政责任制的策略选择与制度安排,提出行政责任制的变革应遵循权责对等、程序正当、权利救济原则,针对结构性缺陷进行制度变革,重点是确立行政问责制,全面推行行政执法责任制。 展开更多

关键词 行政责任制 行政问责 行政执法

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链接法治政府——《全面推进依法行政实施纲要》的意旨、视野与贡献 被引量：23

12

作者 罗豪才 宋功德 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2004年第5期3-16,共14页

国务院最近颁布的《全面推进依法行政实施纲要》(以下简称《纲要》) ,在我国法治建设蓝图上添加了一个关键链接。《纲要》以致力于解决现实的行政问题作为制度变革的逻辑起点 ,旨在全面推进依法行政 ,意在经过 1 0年左右坚持不懈的努力 ... 国务院最近颁布的《全面推进依法行政实施纲要》(以下简称《纲要》) ,在我国法治建设蓝图上添加了一个关键链接。《纲要》以致力于解决现实的行政问题作为制度变革的逻辑起点 ,旨在全面推进依法行政 ,意在经过 1 0年左右坚持不懈的努力 ,基本实现建设法治政府的目标。《纲要》视野开阔 ,几乎覆盖了行政法治建设的所有主要领域 ,在精雕细刻未来中国法治政府形象的基础上 ,通过全方位链接行政法制度体系创新 ,以期在有效解决依法行政现实问题的同时全面推进依法行政 ,通过矫正行政法制度结构失衡的方式全面走向法治政府 ,实现我们的法治理想。 展开更多

关键词 依法行政 法治建设 中国 法治政府 行政法

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全方位推进党内法规制度体系建设 被引量：27

13

作者 宋功德 《共产党人》 2018年第20期29-31,共3页

治国必先治党,治党务必从严,从严必依法度。加强党内法规制度建设,是全面从严治党、依规治党的必然要求,是建设中国特色社会主义法治体系的重要内容,也是推进国家治理体系和治理能力现代化的重要保障,事关党长期执政和国家长治久安。改... 治国必先治党,治党务必从严,从严必依法度。加强党内法规制度建设,是全面从严治党、依规治党的必然要求,是建设中国特色社会主义法治体系的重要内容,也是推进国家治理体系和治理能力现代化的重要保障,事关党长期执政和国家长治久安。改革开放40年来,我们党总结党的建设成功经验和深刻教训,不断完善党章党规,加强党内法规制度体系建设。 展开更多

关键词 党内法规 现行有效 全面从严治党

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党规之治的自信与理性 被引量：24

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作者 宋功德 《党内法规研究》 2022年第2期5-35,共31页

中国共产党是中国特色社会主义事业的领导核心,没有中国共产党之治就不可能实现中国之治和中华民族伟大复兴,而没有党规之治就不可能把我们党治好建强以扛起执政兴国的历史使命。这既是坚定党规之治自信的政治逻辑和历史逻辑,也是厚植... 中国共产党是中国特色社会主义事业的领导核心,没有中国共产党之治就不可能实现中国之治和中华民族伟大复兴,而没有党规之治就不可能把我们党治好建强以扛起执政兴国的历史使命。这既是坚定党规之治自信的政治逻辑和历史逻辑,也是厚植党规之治理性的理论要求和实践要求。站在新的历史起点上深化党规之治,要运用好历史经验,更加自觉地以保障政治大局为逻辑起点,以作用于国家治理为功能定位,以顺应党和国家事业发展规律为内在要求,以制度供给的“量身定制”为生成路径。为此,要提高政治站位、增强大局意识、坚持系统思维、遵循客观规律,紧扣新的历史方位科学谋划推进党内法规制度建设,以发挥好党内法规在维护党中央集中统一领导、保障党长期执政和国家长治久安方面的重大作用以及在推进新时代党的建设新的伟大工程、落实全面从严治党方面的重大作用,确保党在坚持和发展中国特色社会主义的历史进程中始终成为坚强领导核心,为全面建设社会主义现代化国家、实现中华民族伟大复兴的中国梦提供坚强政治保证。 展开更多

关键词 国家治理 党规之治 自信 理性

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寻找均衡行政过程的博弈分析 被引量：20

15

作者 宋功德 《中外法学》 CSSCI 北大核心 2002年第2期129-147,共19页

一、引言：偏见与退路。直接促成本文形成的动因，乃是中央电视台“焦点访谈”所报道的一个事件：浙江省江山市某乡村民汪某，符合婚姻法规定的结婚条件并多次向乡政府申领结婚证，但乡政府扬言汪某不签协议就拿不上结婚证。原来，乡政... 一、引言：偏见与退路。直接促成本文形成的动因，乃是中央电视台“焦点访谈”所报道的一个事件：浙江省江山市某乡村民汪某，符合婚姻法规定的结婚条件并多次向乡政府申领结婚证，但乡政府扬言汪某不签协议就拿不上结婚证。原来，乡政府拟将由汪某等8农户承包经营的农用地数亩转给某公司使用，该公司从乡政府那里以400元／平方米的价款取得使用权，乡政府却仅支付汪某等人30元／平方米的转让费。8农户开始皆不同意转让，后有6户或因有亲戚朋友在乡里工作，或存在着违章建房，或有其他“把柄”落在乡政府手里而被迫陆续同意。汪某因并无类似理由故自始至终坚持立场。其间，乡政府曾鼓动村支书主动要求与汪某换地，但遭汪某拒绝。乡政府无奈，便以拒发结婚证相挟，以期汪某合作。 展开更多

关键词 行政过程 博弈分析 行政主体 行政程序 相对方

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行政裁量法律规制的模式转换——从单一的硬法或软法模式转向软硬并举的混合法模式 被引量：19

16

作者 宋功德 《法学论坛》 CSSCI 北大核心 2009年第5期31-37,共7页

行政裁量的法律规制可分为硬法规制、软法规制和软硬并重的混合法规制三种模式。此前一直奉行的硬法规制模式因硬法的规制能力不及而失灵,伴随着诸如裁量基准等软法规范的广泛出现,在公共治理背景之下,一种以硬法的初次规制与软法的二... 行政裁量的法律规制可分为硬法规制、软法规制和软硬并重的混合法规制三种模式。此前一直奉行的硬法规制模式因硬法的规制能力不及而失灵,伴随着诸如裁量基准等软法规范的广泛出现,在公共治理背景之下,一种以硬法的初次规制与软法的二次规制结合而成的混合法规制模式正在悄然兴起,后来居上。 展开更多

关键词 行政裁量规制 硬法失灵 混合法规制 软法

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通过公法变革优化公共服务 被引量：16

17

作者 袁曙宏 宋功德 《国家行政学院学报》 CSSCI 2004年第5期15-20,共6页

现代公法应当顺应公共服务社会化、市场化和法治化的趋势 ,通过制度变革合理拓展公共服务范围 ,科学确立公共服务原则 ,建构公私合作的公共服务模式 ,重塑公共服务程序 ,完善公共服务配套公法制度 ,推动公共服务供求关系实现平衡。

关键词 公法 公共服务 公私合作 供求平衡

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城管强制的合法化出路 被引量：15

18

作者 宋功德 《国家行政学院学报》 CSSCI 北大核心 2010年第2期72-76,共5页

城管作为《行政处罚法》第16条规定的相对集中行政处罚权的产物,虽然缺乏行政强制"基因",但刚性的城市管理任务诱发或明或暗的行政强制,致其陷入合法性困境。为了走出困境,各地或者通过增量调整、为城管设定强制,或者通过存... 城管作为《行政处罚法》第16条规定的相对集中行政处罚权的产物,虽然缺乏行政强制"基因",但刚性的城市管理任务诱发或明或暗的行政强制,致其陷入合法性困境。为了走出困境,各地或者通过增量调整、为城管设定强制,或者通过存量调整、安排城管"挪用"其他行政部门的强制,但二者自身的合法性也成问题。即将出台的《行政强制法》似乎为寻求城管强制合法化预留了出路。但当前更有可能去设定城管强制的不是法律或行政法规,而是地方性法规。 展开更多

关键词 城管 强制 合法性 入法

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坚持法治取向的行政改革 被引量：15

19

作者 罗豪才 宋功德 《行政管理改革》 2011年第3期20-23,共4页

无法律则无行政。根据依法行政原则，任何行政行为都应当依法作出。行政改革行为也不例外。行政改革的正当性首先体现为合法性。要同时做到改革主体合法、权限合法、程序合法和内容合法，在实体与程序两个方面都要符合依法行政的各项要... 无法律则无行政。根据依法行政原则，任何行政行为都应当依法作出。行政改革行为也不例外。行政改革的正当性首先体现为合法性。要同时做到改革主体合法、权限合法、程序合法和内容合法，在实体与程序两个方面都要符合依法行政的各项要求。缺一不可。 展开更多

关键词 行政改革 依法行政原则 法治 程序合法 合法性 行政行为 改革行为 主体合法

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科学发展的公法回应——通过公法均衡化推动中国社会发展科学化 被引量：10

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作者 罗豪才 宋功德 《中国法学》 CSSCI 北大核心 2007年第6期3-21,共19页

公法影响社会发展态势,不仅体现为公法能够通过建构和规范发展关系影响发展模式选择,更在于公法应以理顺公、私益关系的方式解决发展中的效率与公平矛盾。要通过在最优配置社会资源的基础上公平分配社会财富的方式实现社会福利的最大化... 公法影响社会发展态势,不仅体现为公法能够通过建构和规范发展关系影响发展模式选择,更在于公法应以理顺公、私益关系的方式解决发展中的效率与公平矛盾。要通过在最优配置社会资源的基础上公平分配社会财富的方式实现社会福利的最大化,就必须依靠平衡公法保障社会科学发展,就必须将失衡公法与不科学发展之间的恶性循环改写为平衡公法与科学发展之间的良性互动。当下,我们的一个重要任务就是通过公法的均衡化来推动中国社会发展的科学化。 展开更多

关键词 平衡公法 科学发展 互动 均衡化 转型

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